如何做好科創(chuàng)板上市公司的知識產(chǎn)權(quán)工作？

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：張曉煜東旭集團(tuán)首席知識產(chǎn)權(quán)官

原標(biāo)題：科創(chuàng)板企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作探討

對于計劃未來上科創(chuàng)板或是正在準(zhǔn)備科創(chuàng)板審核、注冊有關(guān)流程工作以及成功登陸科創(chuàng)板的公司而言，如何做好公司的知識產(chǎn)權(quán)工作都是一件意義重大的事情，直接關(guān)乎企業(yè)能否成功上市以及上市后是否能夠安全、合規(guī)運營。本文試圖從科創(chuàng)板與注冊制對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作的影響入手，基于科創(chuàng)板相關(guān)的一系列制度要求以及科創(chuàng)板公司上市審核過程中的問詢函有關(guān)內(nèi)容，并結(jié)合企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理的基本原理，對如何做好科創(chuàng)板上市公司的知識產(chǎn)權(quán)工作進(jìn)行簡要探討。

科創(chuàng)板的推出是我國金融體制和資本市場的重大改革措施，也是落實創(chuàng)新驅(qū)動和科技強(qiáng)國戰(zhàn)略的重要舉措?？苿?chuàng)板的定位決定了科創(chuàng)板上市公司的科技創(chuàng)新和知識產(chǎn)權(quán)工作必然會成為各方關(guān)注的焦點。對于計劃未來上科創(chuàng)板或是正在準(zhǔn)備科創(chuàng)板審核、注冊有關(guān)流程工作以及成功登陸科創(chuàng)板的公司而言，如何做好公司的知識產(chǎn)權(quán)工作都是一件意義重大的事情，直接關(guān)乎企業(yè)能否成功上市以及上市后是否能夠安全、合規(guī)運營。本文試圖從科創(chuàng)板與注冊制對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作的影響入手，基于科創(chuàng)板相關(guān)的一系列制度要求以及科創(chuàng)板公司上市審核過程中的問詢函有關(guān)內(nèi)容，并結(jié)合企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理的基本原理，對如何做好科創(chuàng)板上市公司的知識產(chǎn)權(quán)工作進(jìn)行簡要探討。

一、科創(chuàng)板、注冊制與知識產(chǎn)權(quán)

1.充分認(rèn)識注冊制的意義

習(xí)主席在2018年11月5日召開的首屆中國國際進(jìn)口博覽會上宣布將在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點注冊制。隨后證監(jiān)會于2019年1月發(fā)布《關(guān)于在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》（簡稱《實施意見》），成為后期陸續(xù)出臺的科創(chuàng)板“2+6”規(guī)則的基礎(chǔ)文件?！秾嵤┮庖姟返闹笇?dǎo)思想部分表述如下：“深入貫徹習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想和黨的十九大精神，認(rèn)真落實習(xí)近平總書記關(guān)于資本市場的一系列重要指示批示精神，按照黨中央、國務(wù)院決策部署，堅持穩(wěn)中求進(jìn)工作總基調(diào)，貫徹新發(fā)展理念，深化供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，著眼于加快形成融資功能完備、基礎(chǔ)制度扎實、市場監(jiān)管有效、投資者合法權(quán)益得到有效保護(hù)的多層次資本市場體系，從設(shè)立上交所科創(chuàng)板入手，穩(wěn)步試點注冊制，統(tǒng)籌推進(jìn)發(fā)行、上市、信息披露、交易、退市等基礎(chǔ)制度改革，發(fā)揮資本市場對提升科技創(chuàng)新能力和實體經(jīng)濟(jì)競爭力的支持功能，更好服務(wù)高質(zhì)量發(fā)展?！睆纳鲜霰硎隹梢钥闯?，科創(chuàng)板的推出從某種意義上講是服務(wù)于資本市場體系改革的，或者說主要是為了更好地試點和推行注冊制，盡管這不是唯一目的。這也在一定程度上解釋了同樣是一個新板塊的推出，創(chuàng)業(yè)板用了10年，科創(chuàng)板只用了半年，因為早在2013年11月15日公布的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》中便明確提出要推進(jìn)股票發(fā)行注冊制改革?？苿?chuàng)板的推出或許只是推進(jìn)注冊制改革的一種新路徑和新形式。

關(guān)于這一點中國社科院研究員尹中立曾表示，科創(chuàng)板最重要是實施注冊制，其對A股市場定價體系會有長久的影響。因為推出科創(chuàng)板意義不在于市場多了一個板塊，企業(yè)多了一個上市選擇，更重要的是為了全面實施注冊制改革提供一個經(jīng)驗。因此，我們在研究科創(chuàng)板的時候一定要給予注冊制足夠的重視。

2.注冊制對知識產(chǎn)權(quán)工作的影響

證券發(fā)行注冊制是指證券發(fā)行申請人依法將與證券發(fā)行有關(guān)的一切信息和資料公開，制成法律文件，送交主管機(jī)構(gòu)審查，主管機(jī)構(gòu)只負(fù)責(zé)審查發(fā)行申請人提供的信息和資料是否履行了信息披露義務(wù)的一種制度。其最重要的特征是：在注冊制下證券發(fā)行審核機(jī)構(gòu)只對注冊文件進(jìn)行形式審查，不進(jìn)行實質(zhì)判斷?！秾嵤┮庖姟分忻鞔_要建立和完善以信息披露為中心的股票發(fā)行上市制度?？梢娤鄬τ谖覈F(xiàn)行的核準(zhǔn)制，注冊制對于發(fā)行人的信息披露工作會有更為細(xì)致、規(guī)范、全面、嚴(yán)苛的要求。盡管科創(chuàng)板試點的所謂注冊制與美國實施的真正意義上的注冊制有著很大的差別，但已經(jīng)在朝著這個方向努力。

《實施意見》中規(guī)定，逐步將現(xiàn)行發(fā)行條件中可以由投資者判斷的事項轉(zhuǎn)化為更加嚴(yán)格，更加全面、深入、精準(zhǔn)的信息披露要求制度體系。知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)信息必然會成為注冊制下信息披露制度關(guān)注的重點和核心。因為首先知識產(chǎn)權(quán)對于科創(chuàng)型企業(yè)而言具有重要意義，往往直接與企業(yè)的核心技術(shù)、核心業(yè)務(wù)密切關(guān)聯(lián)，直接影響企業(yè)是否具有獨立持續(xù)經(jīng)營能力；其次知識產(chǎn)權(quán)信息相對于其他經(jīng)營信息具有更強(qiáng)的專業(yè)性和復(fù)雜性，包括取得方式、法律狀態(tài)、權(quán)屬關(guān)系、技術(shù)關(guān)聯(lián)度、價值高低等等，這些信息如果不進(jìn)行充分、深入、全面的披露，投資人很難據(jù)此作出合理判斷。因此，以信息披露為中心的注冊制必然會對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作的規(guī)范性、系統(tǒng)性、科學(xué)性提出更高的要求。

3.科創(chuàng)板定位對知識產(chǎn)權(quán)工作的影響

關(guān)于科創(chuàng)板的定位，《實施意見》有如下表述：在上交所新設(shè)科創(chuàng)板，堅持面向世界科技前沿、面向經(jīng)濟(jì)主戰(zhàn)場、面向國家重大需求，主要服務(wù)于符合國家戰(zhàn)略、突破關(guān)鍵核心技術(shù)、市場認(rèn)可度高的科技創(chuàng)新企業(yè)。重點支持新一代信息技術(shù)、高端裝備、新材料、新能源、節(jié)能環(huán)保以及生物醫(yī)藥等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，推動互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能和制造業(yè)深度融合，引領(lǐng)中高端消費，推動質(zhì)量變革、效率變革、動力變革。上述定位可以概括為“三個面向、三個服務(wù)、六大領(lǐng)域”，用一個詞概況就是“硬科技”。而知識產(chǎn)權(quán)尤其是專利向來與硬科技密不可分。專利既是硬科技水平高低的重要指標(biāo)，也是硬科技得以轉(zhuǎn)化為市場收益和競爭力的有力保障。

《實施意見》中關(guān)于股票發(fā)行條件規(guī)定，申請公開發(fā)行股票的公司，除符合科創(chuàng)板定位外，還應(yīng)當(dāng)符合下列基本發(fā)行條件：一是具備健全且運行良好的組織機(jī)構(gòu)，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，不存在對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的情形。對于嚴(yán)重依賴核心技術(shù)的科創(chuàng)板企業(yè)，知識產(chǎn)權(quán)問題往往會影響到企業(yè)獨立經(jīng)營和持續(xù)經(jīng)營的能力，從而直接決定其是否具備發(fā)行條件。因此，相對于其他企業(yè)，知識產(chǎn)權(quán)工作對科創(chuàng)板企業(yè)而言具有更重要的意義和作用。

二、從上交所問詢函看科創(chuàng)板企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)關(guān)注點

對準(zhǔn)備上科創(chuàng)板的企業(yè)而言，一切工作的首要目的就是有助于成功上市，知識產(chǎn)權(quán)工作也不例外?？苿?chuàng)板上市到底需要在知識產(chǎn)權(quán)方面關(guān)注哪些問題，這一問題無疑可以從已經(jīng)提交申請并接受問詢的公司中尋找答案。

截至2019年11月23日，已經(jīng)正式向上交所提交科創(chuàng)板發(fā)行上市申請文件的公司有179家，注冊成功66家，已經(jīng)上市交易的56家，發(fā)行上市審核終止的有19家，其中審核不通過的3家，發(fā)行人主動撤回的16家，發(fā)行審核通過但注冊失敗的有3家，其中一家證監(jiān)會不予注冊，2家發(fā)行人主動撤回。

本文重點關(guān)注了19家審核終止公司和3家注冊失敗公司在上交所審核期間被問詢的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)方面的問題（詳見表2），并試圖從中歸納總結(jié)出科創(chuàng)板上市在知識產(chǎn)權(quán)方面的關(guān)注重點。

通過瀏覽這些公司在上市審核過程中對上交所問詢函的回復(fù)材料可以看出，上交所對每一個公司的知識產(chǎn)權(quán)和專利問題都非常關(guān)注，每個公司都會被問及大量相關(guān)問題。從回復(fù)材料中“知識產(chǎn)權(quán)”和“專利”兩個詞出現(xiàn)的頻次來看，最多的出現(xiàn)了366次，最少的也有58次，平均170次，其受關(guān)注程度可見一斑。表2中挑選了一些具有代表性的涉及知識產(chǎn)權(quán)和專利的問題，大致可歸納為以下幾個方面：

1.知識產(chǎn)權(quán)管理制度和體系

上交所問詢中會關(guān)注到企業(yè)是否建立了完善的知識產(chǎn)權(quán)管理制度體系并有效運行，并要求企業(yè)做詳細(xì)說明。如表2所示，江西金達(dá)萊、博拉網(wǎng)絡(luò)和北京木瓜移動都曾在上市審核過程中被問及“相關(guān)商標(biāo)、專利、軟件著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)管理的內(nèi)部控制制度是否建立健全并有效運行”。除了管理制度體系，知識產(chǎn)權(quán)管理人員是否專業(yè)充足，管理機(jī)構(gòu)是否設(shè)置合理也是審核機(jī)構(gòu)的關(guān)注點?！熬邆浣∪疫\行良好的組織機(jī)構(gòu)”是《實施意見》中規(guī)定的上市發(fā)行基本條件之一，知識產(chǎn)權(quán)體系作為企業(yè)組織機(jī)構(gòu)的重要組成部分受到關(guān)注也是情理之中。

2.核心技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)是否清晰、完整、獨立、可持續(xù)

科創(chuàng)板定位決定了符合上市條件的公司必須具備自己的核心技術(shù)，且該技術(shù)能確保公司在相關(guān)技術(shù)領(lǐng)域具有可持續(xù)的市場優(yōu)勢?；凇秾嵤┮庖姟返囊?guī)定，獨立經(jīng)營和持續(xù)經(jīng)營的能力被列為上市發(fā)行的基本條件之一。而核心技術(shù)的獨立性和可持續(xù)性很大程度上取決于相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系是否科學(xué)、完整、有效。因此這個問題也成為上市審核中上交所關(guān)注的焦點之一。從表2看幾乎所有公司的問詢函中都會出現(xiàn)該問題，只是切入角度有所不同，例如江西金達(dá)萊的問題是核心技術(shù)是否依賴第三方；廣州佛朗斯的問題是核心技術(shù)是否存在快速迭代的風(fēng)險；博拉網(wǎng)絡(luò)的問題是發(fā)行人主要產(chǎn)品與核心技術(shù)、專利、軟件著作權(quán)、業(yè)務(wù)許可和資質(zhì)等匹配關(guān)系，如何保持核心技術(shù)的先進(jìn)性；中聯(lián)云港的問題是結(jié)合可比競爭對手的專利技術(shù)、所采用的技術(shù)路線等，充分分析公司核心技術(shù)是否具有先進(jìn)性，是否屬于通用技術(shù)，是否存在快速迭代的風(fēng)險；北京連山科技的問題是詳細(xì)說明該專利與核心技術(shù)之間的對應(yīng)關(guān)系等。

3.核心技術(shù)及知識產(chǎn)權(quán)與主營業(yè)務(wù)的結(jié)合

《實施意見》要求發(fā)行上市的公司不得有對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的情形，核心技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)問題往往會影響到公司的持續(xù)經(jīng)營。所以說核心技術(shù)及知識產(chǎn)權(quán)本身不應(yīng)成為科創(chuàng)板公司的真正目的，而只是保障公司主營業(yè)務(wù)持續(xù)運行的手段。因此核心技術(shù)及知識產(chǎn)權(quán)與主營業(yè)務(wù)的結(jié)合情況也就成為了審核機(jī)構(gòu)關(guān)注的重點。例如江西金達(dá)萊公司被問到相關(guān)專利的保護(hù)范圍是否覆蓋所有產(chǎn)品和服務(wù)；博拉網(wǎng)絡(luò)被問到是否依靠核心技術(shù)開展生產(chǎn)經(jīng)營；先臨三維被要求以列表方式披露不同產(chǎn)品對應(yīng)的核心技術(shù)、發(fā)明專利等。這些問題都體現(xiàn)了上交所關(guān)注的是企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)是否與公司的產(chǎn)品及服務(wù)一一對應(yīng)，知識產(chǎn)權(quán)是否與主營業(yè)務(wù)實現(xiàn)深度融合，從而真正促進(jìn)和保障主營業(yè)務(wù)的發(fā)展?！渡虾ＷC券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》（以下簡稱《審核規(guī)則》）第三條也明確提到發(fā)行人申請股票首次發(fā)行上市，應(yīng)當(dāng)擁有關(guān)鍵核心技術(shù)，且主要依靠核心技術(shù)開展生產(chǎn)經(jīng)營。

4.核心技術(shù)人員的有關(guān)問題

《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》（以下簡稱《注冊辦法》）在第二章發(fā)行條件的第十二條規(guī)定，發(fā)行人主營業(yè)務(wù)、控制權(quán)、管理團(tuán)隊和核心技術(shù)人員穩(wěn)定?？苿?chuàng)板相關(guān)管理制度將核心技術(shù)人員地位提升至與公司董監(jiān)高一樣的層級。例如《科創(chuàng)板上市公司持續(xù)監(jiān)管辦法（試行）》第十一條要求公司充分披露核心技術(shù)人員任職及持股情況；第十六、十七、十八條對核心技術(shù)人員以及公司董監(jiān)高的股份減持要求做了規(guī)定；《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》在股份解除限售、股份減持、持續(xù)督導(dǎo)等多個章節(jié)都對核心技術(shù)人員的義務(wù)做了規(guī)定。因此，核心技術(shù)人員理所當(dāng)然成為了問詢函中關(guān)注的重點之一。例如，先臨三維被問到核心技術(shù)人員的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及任職經(jīng)歷；華夏天信被要求說明公司認(rèn)定核心技術(shù)人員的依據(jù)、大多數(shù)核心技術(shù)人員為近兩年入職的原因及合理性，并結(jié)合核心技術(shù)人員年齡結(jié)構(gòu)、工作年限、學(xué)歷背景等方面說明與同行業(yè)公司相比是否存在顯著差異；深圳貝斯達(dá)被要求披露核心技術(shù)人員的任職情況；北京諾康達(dá)被要求說明是否存在對核心技術(shù)人員的依賴等。

5.知識產(chǎn)權(quán)訴訟的有關(guān)問題

《注冊辦法》第二章發(fā)行條件的第十二條規(guī)定，發(fā)行人不存在主要資產(chǎn)、核心技術(shù)、商標(biāo)等的重大權(quán)屬糾紛等對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的事項。科創(chuàng)板公司的知識產(chǎn)權(quán)訴訟往往會成為對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的事項，從而導(dǎo)致發(fā)行人不符合發(fā)行上市的條件。因此，知識產(chǎn)權(quán)訴訟也是上市審核中的關(guān)注焦點之一。例如，江西金達(dá)萊、博拉網(wǎng)絡(luò)、上海賽倫生物等公司都被問及是否存在專利訴訟或糾紛并影響發(fā)行人的資產(chǎn)完整性和獨立持續(xù)經(jīng)營能力。

事實上，科創(chuàng)板已經(jīng)成為知識產(chǎn)權(quán)訴訟的高發(fā)地。今年5月份以來針對科創(chuàng)板公司發(fā)生的知識產(chǎn)權(quán)訴訟已經(jīng)有6起，詳見表1。訴訟時間既有在上市前期也有已經(jīng)成功上市的，訴訟金額多數(shù)在千萬以上甚至過億。從后續(xù)進(jìn)展來看，如果不能及時有效應(yīng)對，往往會由此引發(fā)上市受阻或股價大幅下挫等嚴(yán)重后果。