如何做好科創(chuàng)板上市公司的知識產(chǎn)權工作？

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：張曉煜東旭集團首席知識產(chǎn)權官

原標題：科創(chuàng)板企業(yè)知識產(chǎn)權工作探討

對于計劃未來上科創(chuàng)板或是正在準備科創(chuàng)板審核、注冊有關流程工作以及成功登陸科創(chuàng)板的公司而言，如何做好公司的知識產(chǎn)權工作都是一件意義重大的事情，直接關乎企業(yè)能否成功上市以及上市后是否能夠安全、合規(guī)運營。本文試圖從科創(chuàng)板與注冊制對企業(yè)知識產(chǎn)權工作的影響入手，基于科創(chuàng)板相關的一系列制度要求以及科創(chuàng)板公司上市審核過程中的問詢函有關內容，并結合企業(yè)知識產(chǎn)權管理的基本原理，對如何做好科創(chuàng)板上市公司的知識產(chǎn)權工作進行簡要探討。

科創(chuàng)板的推出是我國金融體制和資本市場的重大改革措施，也是落實創(chuàng)新驅動和科技強國戰(zhàn)略的重要舉措?？苿?chuàng)板的定位決定了科創(chuàng)板上市公司的科技創(chuàng)新和知識產(chǎn)權工作必然會成為各方關注的焦點。對于計劃未來上科創(chuàng)板或是正在準備科創(chuàng)板審核、注冊有關流程工作以及成功登陸科創(chuàng)板的公司而言，如何做好公司的知識產(chǎn)權工作都是一件意義重大的事情，直接關乎企業(yè)能否成功上市以及上市后是否能夠安全、合規(guī)運營。本文試圖從科創(chuàng)板與注冊制對企業(yè)知識產(chǎn)權工作的影響入手，基于科創(chuàng)板相關的一系列制度要求以及科創(chuàng)板公司上市審核過程中的問詢函有關內容，并結合企業(yè)知識產(chǎn)權管理的基本原理，對如何做好科創(chuàng)板上市公司的知識產(chǎn)權工作進行簡要探討。

一、科創(chuàng)板、注冊制與知識產(chǎn)權

1.充分認識注冊制的意義

習主席在2018年11月5日召開的首屆中國國際進口博覽會上宣布將在上海證券交易所設立科創(chuàng)板并試點注冊制。隨后證監(jiān)會于2019年1月發(fā)布《關于在上海證券交易所設立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》（簡稱《實施意見》），成為后期陸續(xù)出臺的科創(chuàng)板“2+6”規(guī)則的基礎文件?！秾嵤┮庖姟返闹笇枷氩糠直硎鋈缦拢骸吧钊胴瀼亓暯叫聲r代中國特色社會主義思想和黨的十九大精神，認真落實習近平總書記關于資本市場的一系列重要指示批示精神，按照黨中央、國務院決策部署，堅持穩(wěn)中求進工作總基調，貫徹新發(fā)展理念，深化供給側結構性改革，著眼于加快形成融資功能完備、基礎制度扎實、市場監(jiān)管有效、投資者合法權益得到有效保護的多層次資本市場體系，從設立上交所科創(chuàng)板入手，穩(wěn)步試點注冊制，統(tǒng)籌推進發(fā)行、上市、信息披露、交易、退市等基礎制度改革，發(fā)揮資本市場對提升科技創(chuàng)新能力和實體經(jīng)濟競爭力的支持功能，更好服務高質量發(fā)展?！睆纳鲜霰硎隹梢钥闯?，科創(chuàng)板的推出從某種意義上講是服務于資本市場體系改革的，或者說主要是為了更好地試點和推行注冊制，盡管這不是唯一目的。這也在一定程度上解釋了同樣是一個新板塊的推出，創(chuàng)業(yè)板用了10年，科創(chuàng)板只用了半年，因為早在2013年11月15日公布的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》中便明確提出要推進股票發(fā)行注冊制改革?？苿?chuàng)板的推出或許只是推進注冊制改革的一種新路徑和新形式。

關于這一點中國社科院研究員尹中立曾表示，科創(chuàng)板最重要是實施注冊制，其對A股市場定價體系會有長久的影響。因為推出科創(chuàng)板意義不在于市場多了一個板塊，企業(yè)多了一個上市選擇，更重要的是為了全面實施注冊制改革提供一個經(jīng)驗。因此，我們在研究科創(chuàng)板的時候一定要給予注冊制足夠的重視。

2.注冊制對知識產(chǎn)權工作的影響

證券發(fā)行注冊制是指證券發(fā)行申請人依法將與證券發(fā)行有關的一切信息和資料公開，制成法律文件，送交主管機構審查，主管機構只負責審查發(fā)行申請人提供的信息和資料是否履行了信息披露義務的一種制度。其最重要的特征是：在注冊制下證券發(fā)行審核機構只對注冊文件進行形式審查，不進行實質判斷?！秾嵤┮庖姟分忻鞔_要建立和完善以信息披露為中心的股票發(fā)行上市制度?？梢娤鄬τ谖覈F(xiàn)行的核準制，注冊制對于發(fā)行人的信息披露工作會有更為細致、規(guī)范、全面、嚴苛的要求。盡管科創(chuàng)板試點的所謂注冊制與美國實施的真正意義上的注冊制有著很大的差別，但已經(jīng)在朝著這個方向努力。

《實施意見》中規(guī)定，逐步將現(xiàn)行發(fā)行條件中可以由投資者判斷的事項轉化為更加嚴格，更加全面、深入、精準的信息披露要求制度體系。知識產(chǎn)權相關信息必然會成為注冊制下信息披露制度關注的重點和核心。因為首先知識產(chǎn)權對于科創(chuàng)型企業(yè)而言具有重要意義，往往直接與企業(yè)的核心技術、核心業(yè)務密切關聯(lián)，直接影響企業(yè)是否具有獨立持續(xù)經(jīng)營能力；其次知識產(chǎn)權信息相對于其他經(jīng)營信息具有更強的專業(yè)性和復雜性，包括取得方式、法律狀態(tài)、權屬關系、技術關聯(lián)度、價值高低等等，這些信息如果不進行充分、深入、全面的披露，投資人很難據(jù)此作出合理判斷。因此，以信息披露為中心的注冊制必然會對企業(yè)知識產(chǎn)權工作的規(guī)范性、系統(tǒng)性、科學性提出更高的要求。

3.科創(chuàng)板定位對知識產(chǎn)權工作的影響

關于科創(chuàng)板的定位，《實施意見》有如下表述：在上交所新設科創(chuàng)板，堅持面向世界科技前沿、面向經(jīng)濟主戰(zhàn)場、面向國家重大需求，主要服務于符合國家戰(zhàn)略、突破關鍵核心技術、市場認可度高的科技創(chuàng)新企業(yè)。重點支持新一代信息技術、高端裝備、新材料、新能源、節(jié)能環(huán)保以及生物醫(yī)藥等高新技術產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，推動互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能和制造業(yè)深度融合，引領中高端消費，推動質量變革、效率變革、動力變革。上述定位可以概括為“三個面向、三個服務、六大領域”，用一個詞概況就是“硬科技”。而知識產(chǎn)權尤其是專利向來與硬科技密不可分。專利既是硬科技水平高低的重要指標，也是硬科技得以轉化為市場收益和競爭力的有力保障。

《實施意見》中關于股票發(fā)行條件規(guī)定，申請公開發(fā)行股票的公司，除符合科創(chuàng)板定位外，還應當符合下列基本發(fā)行條件：一是具備健全且運行良好的組織機構，具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，不存在對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的情形。對于嚴重依賴核心技術的科創(chuàng)板企業(yè)，知識產(chǎn)權問題往往會影響到企業(yè)獨立經(jīng)營和持續(xù)經(jīng)營的能力，從而直接決定其是否具備發(fā)行條件。因此，相對于其他企業(yè)，知識產(chǎn)權工作對科創(chuàng)板企業(yè)而言具有更重要的意義和作用。

二、從上交所問詢函看科創(chuàng)板企業(yè)知識產(chǎn)權關注點

對準備上科創(chuàng)板的企業(yè)而言，一切工作的首要目的就是有助于成功上市，知識產(chǎn)權工作也不例外?？苿?chuàng)板上市到底需要在知識產(chǎn)權方面關注哪些問題，這一問題無疑可以從已經(jīng)提交申請并接受問詢的公司中尋找答案。

截至2019年11月23日，已經(jīng)正式向上交所提交科創(chuàng)板發(fā)行上市申請文件的公司有179家，注冊成功66家，已經(jīng)上市交易的56家，發(fā)行上市審核終止的有19家，其中審核不通過的3家，發(fā)行人主動撤回的16家，發(fā)行審核通過但注冊失敗的有3家，其中一家證監(jiān)會不予注冊，2家發(fā)行人主動撤回。

本文重點關注了19家審核終止公司和3家注冊失敗公司在上交所審核期間被問詢的有關知識產(chǎn)權方面的問題（詳見表2），并試圖從中歸納總結出科創(chuàng)板上市在知識產(chǎn)權方面的關注重點。

通過瀏覽這些公司在上市審核過程中對上交所問詢函的回復材料可以看出，上交所對每一個公司的知識產(chǎn)權和專利問題都非常關注，每個公司都會被問及大量相關問題。從回復材料中“知識產(chǎn)權”和“專利”兩個詞出現(xiàn)的頻次來看，最多的出現(xiàn)了366次，最少的也有58次，平均170次，其受關注程度可見一斑。表2中挑選了一些具有代表性的涉及知識產(chǎn)權和專利的問題，大致可歸納為以下幾個方面：

1.知識產(chǎn)權管理制度和體系

上交所問詢中會關注到企業(yè)是否建立了完善的知識產(chǎn)權管理制度體系并有效運行，并要求企業(yè)做詳細說明。如表2所示，江西金達萊、博拉網(wǎng)絡和北京木瓜移動都曾在上市審核過程中被問及“相關商標、專利、軟件著作權等知識產(chǎn)權管理的內部控制制度是否建立健全并有效運行”。除了管理制度體系，知識產(chǎn)權管理人員是否專業(yè)充足，管理機構是否設置合理也是審核機構的關注點?！熬邆浣∪疫\行良好的組織機構”是《實施意見》中規(guī)定的上市發(fā)行基本條件之一，知識產(chǎn)權體系作為企業(yè)組織機構的重要組成部分受到關注也是情理之中。

2.核心技術和知識產(chǎn)權是否清晰、完整、獨立、可持續(xù)

科創(chuàng)板定位決定了符合上市條件的公司必須具備自己的核心技術，且該技術能確保公司在相關技術領域具有可持續(xù)的市場優(yōu)勢?；凇秾嵤┮庖姟返囊?guī)定，獨立經(jīng)營和持續(xù)經(jīng)營的能力被列為上市發(fā)行的基本條件之一。而核心技術的獨立性和可持續(xù)性很大程度上取決于相應的知識產(chǎn)權保護體系是否科學、完整、有效。因此這個問題也成為上市審核中上交所關注的焦點之一。從表2看幾乎所有公司的問詢函中都會出現(xiàn)該問題，只是切入角度有所不同，例如江西金達萊的問題是核心技術是否依賴第三方；廣州佛朗斯的問題是核心技術是否存在快速迭代的風險；博拉網(wǎng)絡的問題是發(fā)行人主要產(chǎn)品與核心技術、專利、軟件著作權、業(yè)務許可和資質等匹配關系，如何保持核心技術的先進性；中聯(lián)云港的問題是結合可比競爭對手的專利技術、所采用的技術路線等，充分分析公司核心技術是否具有先進性，是否屬于通用技術，是否存在快速迭代的風險；北京連山科技的問題是詳細說明該專利與核心技術之間的對應關系等。

3.核心技術及知識產(chǎn)權與主營業(yè)務的結合

《實施意見》要求發(fā)行上市的公司不得有對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的情形，核心技術和知識產(chǎn)權問題往往會影響到公司的持續(xù)經(jīng)營。所以說核心技術及知識產(chǎn)權本身不應成為科創(chuàng)板公司的真正目的，而只是保障公司主營業(yè)務持續(xù)運行的手段。因此核心技術及知識產(chǎn)權與主營業(yè)務的結合情況也就成為了審核機構關注的重點。例如江西金達萊公司被問到相關專利的保護范圍是否覆蓋所有產(chǎn)品和服務；博拉網(wǎng)絡被問到是否依靠核心技術開展生產(chǎn)經(jīng)營；先臨三維被要求以列表方式披露不同產(chǎn)品對應的核心技術、發(fā)明專利等。這些問題都體現(xiàn)了上交所關注的是企業(yè)的知識產(chǎn)權是否與公司的產(chǎn)品及服務一一對應，知識產(chǎn)權是否與主營業(yè)務實現(xiàn)深度融合，從而真正促進和保障主營業(yè)務的發(fā)展。《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》（以下簡稱《審核規(guī)則》）第三條也明確提到發(fā)行人申請股票首次發(fā)行上市，應當擁有關鍵核心技術，且主要依靠核心技術開展生產(chǎn)經(jīng)營。

4.核心技術人員的有關問題

《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》（以下簡稱《注冊辦法》）在第二章發(fā)行條件的第十二條規(guī)定，發(fā)行人主營業(yè)務、控制權、管理團隊和核心技術人員穩(wěn)定。科創(chuàng)板相關管理制度將核心技術人員地位提升至與公司董監(jiān)高一樣的層級。例如《科創(chuàng)板上市公司持續(xù)監(jiān)管辦法（試行）》第十一條要求公司充分披露核心技術人員任職及持股情況；第十六、十七、十八條對核心技術人員以及公司董監(jiān)高的股份減持要求做了規(guī)定；《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》在股份解除限售、股份減持、持續(xù)督導等多個章節(jié)都對核心技術人員的義務做了規(guī)定。因此，核心技術人員理所當然成為了問詢函中關注的重點之一。例如，先臨三維被問到核心技術人員的認定標準以及任職經(jīng)歷；華夏天信被要求說明公司認定核心技術人員的依據(jù)、大多數(shù)核心技術人員為近兩年入職的原因及合理性，并結合核心技術人員年齡結構、工作年限、學歷背景等方面說明與同行業(yè)公司相比是否存在顯著差異；深圳貝斯達被要求披露核心技術人員的任職情況；北京諾康達被要求說明是否存在對核心技術人員的依賴等。

5.知識產(chǎn)權訴訟的有關問題

《注冊辦法》第二章發(fā)行條件的第十二條規(guī)定，發(fā)行人不存在主要資產(chǎn)、核心技術、商標等的重大權屬糾紛等對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的事項?？苿?chuàng)板公司的知識產(chǎn)權訴訟往往會成為對持續(xù)經(jīng)營有重大不利影響的事項，從而導致發(fā)行人不符合發(fā)行上市的條件。因此，知識產(chǎn)權訴訟也是上市審核中的關注焦點之一。例如，江西金達萊、博拉網(wǎng)絡、上海賽倫生物等公司都被問及是否存在專利訴訟或糾紛并影響發(fā)行人的資產(chǎn)完整性和獨立持續(xù)經(jīng)營能力。

事實上，科創(chuàng)板已經(jīng)成為知識產(chǎn)權訴訟的高發(fā)地。今年5月份以來針對科創(chuàng)板公司發(fā)生的知識產(chǎn)權訴訟已經(jīng)有6起，詳見表1。訴訟時間既有在上市前期也有已經(jīng)成功上市的，訴訟金額多數(shù)在千萬以上甚至過億。從后續(xù)進展來看，如果不能及時有效應對，往往會由此引發(fā)上市受阻或股價大幅下挫等嚴重后果。