中國(guó)公司在美國(guó)經(jīng)營(yíng)需要注意的問題

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作者：Trent S. Dickey（合伙人和高級(jí)訴訟律師）

          Scott D. Stimpson（合伙人兼知識(shí)產(chǎn)權(quán)部主席）

原標(biāo)題：中國(guó)公司在美國(guó)經(jīng)營(yíng)需要注意的問題

中國(guó)公司正越來越多地考慮直接在美國(guó)擴(kuò)展其運(yùn)營(yíng)。對(duì)一些公司而言，在美國(guó)設(shè)立一個(gè)商業(yè)實(shí)體是合理的方案。創(chuàng)立美國(guó)實(shí)體前需考慮許多因素，答案往往取決于公司及其所有者的實(shí)際情況和商業(yè)目標(biāo)。本文將分享中國(guó)母公司決定如何及在何處設(shè)立美國(guó)實(shí)體時(shí)候需考慮的部分要素及步驟。

摘要

中國(guó)公司正越來越多地考慮直接在美國(guó)擴(kuò)展其運(yùn)營(yíng)。對(duì)一些公司而言，在美國(guó)設(shè)立一個(gè)商業(yè)實(shí)體是合理的方案。雖然外國(guó)公司無需通過美國(guó)實(shí)體就可開展在美業(yè)務(wù)，比如通過設(shè)立“分支機(jī)構(gòu)”開展業(yè)務(wù)。但分支機(jī)構(gòu)通常因稅務(wù)、責(zé)任范圍及其他原因而常常不被建議。比如公司的美國(guó)業(yè)務(wù)是通過位于美國(guó)的國(guó)內(nèi)實(shí)體開展的，即使他們有重合的管理層和/或董事，中國(guó)母公司的管理層被要求在美國(guó)訴訟中庭外質(zhì)詢的可能性更小，美國(guó)實(shí)體也可幫助公司管理層及家庭獲得美國(guó)居住權(quán)，如果公司尋求投資用于其美國(guó)業(yè)務(wù)開展，美國(guó)子公司將更容易獲得投資。
   

創(chuàng)立美國(guó)實(shí)體前需考慮許多因素，答案往往取決于公司及其所有者的實(shí)際情況和商業(yè)目標(biāo)。以下是中國(guó)母公司決定如何及在何處設(shè)立美國(guó)實(shí)體時(shí)候需考慮的部分要素及步驟。

一、應(yīng)采用哪種類型商業(yè)實(shí)體？

美國(guó)最常見的公司類型是股份有限公司，有限責(zé)任公司（“LLC”）和合伙企業(yè)。每種形式都有自身特點(diǎn)，每個(gè)選擇取決于公司業(yè)務(wù)獨(dú)特性和法律環(huán)境。有限責(zé)任公司現(xiàn)在被每個(gè)州承認(rèn)，它們保護(hù)所有者免受大多數(shù)責(zé)任，與股份有限公司類似，主要區(qū)別在于它們的稅收待遇。股份有限公司按股份有限公司的稅率征稅，而有限責(zé)任公司則按照分配到股東的個(gè)人回報(bào)作為征稅基礎(chǔ)。合伙人對(duì)合伙企業(yè)需承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。鑒于目前對(duì)LLC類型的廣泛接受，合伙企業(yè)類型使用較少了。
 

相關(guān)決策應(yīng)與公司法律及商業(yè)顧問咨詢，因?yàn)槊總€(gè)州不同且差異較大的法律將影響納稅義務(wù)和責(zé)任范圍。

二、實(shí)體應(yīng)該在哪個(gè)州設(shè)立？

與中國(guó)不同，美國(guó)并不要求大多數(shù)公司在其運(yùn)營(yíng)所在州設(shè)立。相反，公司可考慮諸如成本、州法律、商業(yè)物流以及其商業(yè)戰(zhàn)略來選擇設(shè)立的州。該實(shí)體必須在其設(shè)立的州注冊(cè)一個(gè)辦公室，注冊(cè)過程相對(duì)簡(jiǎn)單。如果該實(shí)體主要經(jīng)營(yíng)地址在另外一個(gè)州，該實(shí)體可以在注冊(cè)州通過支付費(fèi)用找一個(gè)第三方代理機(jī)構(gòu)作為其法律程序和通知的接收者。該實(shí)體也可以在其他州設(shè)立辦公室和運(yùn)營(yíng)場(chǎng)所。值得注意的是該實(shí)體在簽訂合同的時(shí)候通常會(huì)有“選擇法律適用”條款，指明哪些州的法律將適用于其簽訂協(xié)議的解釋。這些條款通常是有效的。
   

特拉華州是公司設(shè)立最受歡迎的州，主要因?yàn)槠鋼碛型陚涑墒斓纳淌路伞⒎ㄒ?guī)和司法體系。基于類似原因，紐約州是另一個(gè)受歡迎的州。加利福尼亞州是許多中國(guó)公司及其子公司選擇設(shè)立和運(yùn)營(yíng)的州，但對(duì)外國(guó)實(shí)體來講，該州有一些顯著的缺點(diǎn)。盡管每個(gè)州都可以設(shè)立公司，但少數(shù)幾個(gè)州因?yàn)閾碛袃?yōu)勢(shì)而成為了大部分商業(yè)組織的設(shè)立地點(diǎn)。

三、實(shí)體應(yīng)在哪個(gè)州設(shè)立辦公室？

公司選擇建立其美國(guó)總部的地點(diǎn)將取決于許多因素。如上所述，該公司還需要在其開展業(yè)務(wù)的任何州進(jìn)行登記。為了降低成本，一些公司選擇在主要運(yùn)營(yíng)地所在州設(shè)立實(shí)體。美國(guó)許多法律，包括勞動(dòng)法、合同法和商業(yè)法規(guī)，主要由各州自行訂立，各州差異很大。有些法律被認(rèn)為是商業(yè)友好型，有些則不是。根據(jù)公司的具體情況，這些法律可能會(huì)產(chǎn)生或多或少的影響。通常，美國(guó)供應(yīng)商、客戶、員工和承包商的所在地具有顯著重要性。
   

在為新實(shí)體選址時(shí)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)因素也應(yīng)該被考慮。美國(guó)實(shí)體有更大可能在其設(shè)立或經(jīng)營(yíng)的州被起訴侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)。例如，針對(duì)美國(guó)實(shí)體的專利案件只能在上述司法管轄范圍內(nèi)提起。如果預(yù)期存在知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，那么就應(yīng)該考慮這個(gè)因素。例如，有的公司避免在德克薩斯州設(shè)立營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，原因是德州被認(rèn)為對(duì)原告（專利持有人）更有利的司法管轄區(qū)。

四、是否應(yīng)在第三國(guó)成立中間控股公司？

中國(guó)公司的所有者希望降低從美國(guó)實(shí)體將現(xiàn)金匯返中國(guó)母公司時(shí)所產(chǎn)生的稅費(fèi)和其他費(fèi)用。根據(jù)中國(guó)與美國(guó)的稅收協(xié)定，對(duì)從美國(guó)匯往中國(guó)的利息、股息和特許權(quán)使用費(fèi)，將征收10％的預(yù)提稅。通過與中國(guó)有稅務(wù)協(xié)議的第三國(guó)建立的中間控股公司轉(zhuǎn)款，可減少或消除預(yù)提稅。但是，為了享受這些條約的優(yōu)惠，公司需要在第三國(guó)有實(shí)質(zhì)性存在，包括在當(dāng)?shù)赜凶?cè)的辦事處、雇員和運(yùn)營(yíng)。建立這種實(shí)質(zhì)性存在的成本應(yīng)不會(huì)超過產(chǎn)生的稅收節(jié)約。然而，第三國(guó)控股公司也可能有助于保護(hù)母公司免受昂貴的美國(guó)訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

五、知識(shí)產(chǎn)權(quán)考量

1）選擇名稱 -一個(gè)重要的商標(biāo)問題
   

在為實(shí)體選擇名稱時(shí)，應(yīng)搜索聯(lián)邦和州的檔案，以確保該名稱在其設(shè)立的州和開展業(yè)務(wù)的任何州均可使用。對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的搜索是相對(duì)便宜的，但由于其他公司在先使用的未注冊(cè)商標(biāo)在某些州的普通法下，是可以繼續(xù)使用的。因此應(yīng)進(jìn)行更復(fù)雜的州商標(biāo)搜索，以避免日后被禁止使用該名稱。

  
2）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的擁有

   
將知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給美國(guó)公司既有成本也有好處。如果專利、商標(biāo)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸美國(guó)子公司所有，將可能更容易在美國(guó)法院捍衛(wèi)其知識(shí)產(chǎn)權(quán)或以其提起訴訟。

 
結(jié)論

鑒于中國(guó)公司在美國(guó)設(shè)立實(shí)體前應(yīng)考慮的多重因素，如果處理不當(dāng)將可能產(chǎn)生嚴(yán)重后果，故此應(yīng)請(qǐng)咨詢經(jīng)驗(yàn)豐富的美國(guó)律師，如Sills Cummis和Gross P.C.，是必不可少的。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：Trent S. Dickey（合伙人和高級(jí)訴訟律師）

          Scott D. Stimpson（合伙人兼知識(shí)產(chǎn)權(quán)部主席）

編輯：IPRdaily王穎          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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