專利侵權(quán)判定專利侵權(quán)判定的科技用法律判決書專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利專利
#本文僅代表作者觀點,不代表IPRdaily立場,未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載#
“本文從幾個頗具熱點的案件出發(fā),探討酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判斷?!?/strong>
來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)
作者:周艾琳 王海吉 樊培偉
摘要
曾幾何時,茅臺集團總工程師入圍院士候選人引發(fā)熱議,網(wǎng)友將白酒上市公司調(diào)侃為“濃香型”科技和“醬香型”科技。隨之,白酒行業(yè)如何提升科技含量和創(chuàng)新能力能為焦點問題。據(jù)統(tǒng)計,除順鑫農(nóng)業(yè)外的18家白酒上市公司已授權(quán)專利共3658件,其中外觀設(shè)計專利為2173件。“專利”似乎成為酒企在科技時代的“乘涼大樹”。然而,酒企間的外觀設(shè)計專利侵權(quán)糾紛常有發(fā)生。本文從幾個頗具熱點的案件出發(fā),探討酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判斷。
關(guān)鍵詞:專利權(quán),外觀設(shè)計專利,專利侵權(quán),設(shè)計空間
一、前言
網(wǎng)友曾將白酒上市公司調(diào)侃為“濃香型”科技和“醬香型”科技。白酒行業(yè)如何提升科技含量和創(chuàng)新能力也是焦點問題。據(jù)搜狐財經(jīng)的統(tǒng)計,截止到2021年2月23日,除順鑫農(nóng)業(yè)外的18家白酒上市公司已授權(quán)專利共3658件,其中外觀設(shè)計專利為2173件,占到六成左右[1]。
(圖片來源:搜狐財經(jīng)《酒企科技含量在哪:古井貢申請996件專利,含茶杯架、噴壺;董事長發(fā)明撲克牌》[2])
2020年底,北京市東城區(qū)人民法院就山東泰山啤酒有限公司(以下簡稱“泰山啤酒”)訴被告北京燕京啤酒股份有限公司(以下簡稱“燕京啤酒”)、北京燕京仁和商貿(mào)有限公司不正當競爭糾紛一案作出一審宣判。法院認定燕京啤酒構(gòu)成不正當競爭,判決其停止生產(chǎn)、銷售涉案被訴侵權(quán)啤酒商品,賠償泰山啤酒經(jīng)濟損失50萬元,合理支出6萬元[3]。
(圖片來源:山東泰山啤酒有限公司《“泰山原漿7天”一審勝訴“燕京7日鮮”不正當競爭糾紛案》[4])
泰山啤酒于2018年4月27日申請了名稱為“啤酒瓶(泰山原漿7天720ml)”的外觀設(shè)計專利,同年11月16日該外觀設(shè)計專利被授予專利權(quán)。在上述案件中敗訴的燕京啤酒于2020年4月為“燕京啤酒8度鮮小7”的瓶貼和包裝箱分別申請了外觀設(shè)計專利,可以看到其與“泰山原漿7天”設(shè)計上的顯著區(qū)別。
(主視圖)
酒企間的外觀設(shè)計專利侵權(quán)糾紛常有發(fā)生?!?a href='http://m.jupyterflow.com/search_zhuanli.html' target='_blank'>專利”似乎成為酒企在科技時代的“乘涼大樹”。只要申請大量的外觀設(shè)計專利就可以使同類產(chǎn)品“換裝”嗎?本文從兩個頗具熱點的案件出發(fā),探討酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判斷。
二、亳州市好酒酒業(yè)有限責任公司、深圳市荷花酒業(yè)有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案[5]
深圳市荷花酒業(yè)有限公司(以下簡稱“深圳荷花酒業(yè)”)發(fā)現(xiàn)亳州市好酒酒業(yè)有限責任公司(以下簡稱“毫洲好酒酒業(yè)”)銷售的酒在酒瓶形狀、包裝等方面與其生產(chǎn)經(jīng)營的荷花酒近似,侵犯了其外觀設(shè)計專利權(quán),遂起訴至法院。毫州好酒酒業(yè)在應訴的同時針對深圳荷花酒業(yè)201530255762.1號名稱為“包裝盒(國鄉(xiāng)荷花)”的外觀設(shè)計專利向專利復審委員會提出無效宣告請求(案件編號為6W110118)。一審法院認定被訴侵權(quán)設(shè)計落入涉案外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍。二審中,國家知識產(chǎn)權(quán)局于2018年6月13日作出第36209號《無效宣告請求審查決定書》[6],宣告201530255762.1號外觀設(shè)計專利權(quán)(即涉案專利)全部無效。因此二審法院裁定撤銷廣州知識產(chǎn)權(quán)法院(2017)粵73民初1254號民事判決,駁回深圳市荷花酒業(yè)有限公司的起訴。盡管針對國知局作出的第36209號決定,深圳荷花酒業(yè)不服并向北京知識產(chǎn)權(quán)法院起訴,經(jīng)審理,北京知識產(chǎn)權(quán)法院認定專利復審委員會作出的被訴決定事實清楚,適用法律正確,符合法定程序,駁回了深圳荷花酒業(yè)的訴訟請求[7]。
關(guān)于是否侵權(quán)的判斷,一審法院法院的判斷思路是:
(1)判斷被訴侵權(quán)包裝于涉案專利是否屬于同類產(chǎn)品
(2)整體觀察、綜合判斷:總結(jié)異同點——判斷異同點對整體視覺的影響——回歸整體觀察、綜合判斷
一審法院首先確認了被訴侵權(quán)產(chǎn)品包裝與涉案專利均是用于白酒的包裝并確定了被訴侵權(quán)產(chǎn)品包裝與涉案專利的2個相同點和7個不同點[8]。進而一審法院判斷異同點對整體視覺效果的影響。一審法院認為對包裝盒的外觀設(shè)計而言,通常其形狀、圖案設(shè)計、布局等設(shè)計特征對整體視覺效果更具影響。涉案專利與被訴侵權(quán)包裝設(shè)計的包裝正面的圖案及設(shè)計布局基本相同,且占據(jù)了包裝主要視覺部分,更容易為消費者所關(guān)注,對整體視覺效果有更為顯著的影響。而包裝正面的邊角圖案在整個包裝正面所占比例較小,對整體影響不大,一般消費者施以通常的注意力和分辨力,也難以觀察到上述細微差別。被訴侵權(quán)包裝相較涉案專利在左右及后視圖上雖增加了文字及圖案,但通常產(chǎn)品左右、后視圖對相對主視圖設(shè)計居于次要地位,故兩者在左右、后視圖的差異對整體視覺效果不具有顯著影響。最后,一審法院回歸整體觀察,綜合判斷得出結(jié)論---被訴侵權(quán)設(shè)計與涉案專利的整體視覺效果無實質(zhì)性差異,屬于相近似的外觀設(shè)計,被訴侵權(quán)設(shè)計落入涉案外觀專利權(quán)的保護范圍。
毫州好酒酒業(yè)針對深圳荷花酒業(yè)201530255762.1號外觀設(shè)計專利提出的無效宣告請求也頗受關(guān)注,相關(guān)公眾好奇荷花牌香煙能否無效荷花酒外觀設(shè)計。毫州好酒酒業(yè)共提交了10個證據(jù),其中附件2-5用以證明在現(xiàn)有設(shè)計中,存在大量煙酒包裝盒通用或者轉(zhuǎn)用的啟示,附件6-10用以證明酒類包裝的長方體形狀與長寬高比例,而最主要的證據(jù)為附件1。
(無效宣告程序中毫州好酒酒業(yè)提交的附件1第10頁附圖)
(無效宣告程序中毫州好酒酒業(yè)提交的附件1第11頁附圖)
根據(jù)《專利法》第23條第2款的規(guī)定,授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比,應當具有明顯區(qū)別。經(jīng)比對,涉案專利相對于附件1公開的一種荷花牌香煙包裝盒的外觀設(shè)計的區(qū)別特征可以總結(jié)為:
合議組認為:“不論是香煙類的包裝盒產(chǎn)品還是酒類的包裝盒產(chǎn)品,整體形狀為長方體均是該領(lǐng)域的慣常設(shè)計,而整體形狀的長寬高比例亦會根據(jù)實際容納物品的大小做適應性修改,故而一般消費者會重點關(guān)注其表面圖案和布局的變化,且表面圖案和布局具有極大的設(shè)計自由度。涉案專利與對比設(shè)計的正面均采用了上中下三段式設(shè)計,中間部分均采用了相同的荷花荷葉圖案,這種三段式且中間居中部分均采用荷花荷葉的圖案設(shè)計在整個產(chǎn)品中所占比例較大,因此對整體視覺印象的影響力也較大。相對而言,區(qū)別①對整體視覺印象的影響力較細微;區(qū)別②即盒體長寬高比例屬于慣常設(shè)計;盡管涉案專利無其他角度視圖,但是依據(jù)常識可知盒體通常采用對稱設(shè)計,對視覺占有主要影響力的為產(chǎn)品正面,因此,涉案專利與對比設(shè)計的上述區(qū)別均不能使得涉案專利與對比設(shè)計產(chǎn)生明顯區(qū)別,涉案專利不符合專利法第23條第2款的規(guī)定”。
三、陜西西鳳酒股份有限公司與陜西省太白酒業(yè)有限責任公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛
西鳳酒和太白酒均是陜西具有悠久歷史的名酒。陜西西鳳酒股份有限公司(以下簡稱“西鳳酒公司”)于2018年10月31日申請,2019年4月5日分別獲得以下兩個外觀設(shè)計專利。
2020年西鳳酒公司發(fā)現(xiàn),太白酒業(yè)公司生產(chǎn)的太白酒(原藏)包裝盒及包裝瓶與西鳳酒1915的包裝盒及包裝瓶外觀設(shè)計專利相似,向?qū)氹u知產(chǎn)局提出專利侵權(quán)糾紛處理請求。2020年底寶雞知產(chǎn)局作出寶市知處[2020]3、4號專利侵權(quán)糾紛案件處理決定,認定太白酒業(yè)公司構(gòu)成侵權(quán)。太白酒業(yè)公司不服,遂向西安市中級人民法院提起行政訴訟。
關(guān)于是否侵權(quán)的判斷,西安市中院的判斷思路可以總結(jié)為[9]:
(1)確認權(quán)利基礎(chǔ)與涉案外觀設(shè)計專利的保護范圍
(2)確認被控侵權(quán)產(chǎn)品的設(shè)計方案
(3)整體觀察、綜合判斷:總結(jié)異同點——判斷異同點對整體視覺的影響——回歸整體觀察、綜合判斷
案件審理中,西安中院強調(diào)在遵循“整體觀察、綜合判斷”的基本原則下,應注重:
(1)判斷外觀設(shè)計是否侵權(quán)時應當基于涉案專利的一般消費者的知識水平和認知能力進行評價;
(2)判斷外觀設(shè)計是否侵權(quán)時應當考慮被訴侵權(quán)行為發(fā)生時授權(quán)外觀設(shè)計所屬相同或者相近種類產(chǎn)品的設(shè)計空間[10]。
《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定,“人民法院認定外觀設(shè)計是否相同或者近似時,應當根據(jù)授權(quán)外觀設(shè)計、被訴侵權(quán)設(shè)計的設(shè)計特征,以外觀設(shè)計的整體視覺效果進行綜合判斷;對于主要由技術(shù)功能決定的設(shè)計特征以及對整體視覺效果不產(chǎn)生影響的產(chǎn)品的材料、內(nèi)部結(jié)構(gòu)等特征,應當不予考慮。下列情形,通常對外觀設(shè)計的整體視覺效果更具有影響:(一)產(chǎn)品正常使用時容易被直接觀察到的部位相對于其他部位;(二)授權(quán)外觀設(shè)計區(qū)別于現(xiàn)有設(shè)計的設(shè)計特征相對于授權(quán)外觀設(shè)計的其他設(shè)計特征。被訴侵權(quán)設(shè)計與授權(quán)外觀設(shè)計在整體視覺效果上無差異的,人民法院應當認定兩者相同;在整體視覺效果上無實質(zhì)性差異的,應當認定兩者近似?!币虼?,正確把握授權(quán)外觀設(shè)計、被訴侵權(quán)設(shè)計的設(shè)計特征是“整體觀察、綜合判斷”的基礎(chǔ)。西安市中院首先分別確定了西鳳酒公司兩個授權(quán)專利的保護范圍與被訴侵權(quán)產(chǎn)品的設(shè)計方案。西安中院認為:首先,以白酒產(chǎn)品一般消費者的知識水平和認知能力,可以有效區(qū)分涉案產(chǎn)品與專利方案之間的設(shè)計差異;其次,一般消費者在購買白酒時更多關(guān)注的是酒的知名度,通過太白酒業(yè)與西鳳酒公司的長期生產(chǎn)、經(jīng)營、宣傳、銷售,各自已經(jīng)建立起較高知名度,一般消費者不會對二者品牌產(chǎn)品產(chǎn)生混淆;最后,西鳳酒作為設(shè)計要素的鳳凰造型,與太白酒業(yè)作為設(shè)計要素的龍造型,在有限設(shè)計空間中分別承載著中國傳統(tǒng)文化中相對而又不同的美好寓意,加之各自經(jīng)年不斷的品牌推廣,業(yè)已成為消費者區(qū)分兩者的判斷標準之一,在整體觀察綜合判斷的原則下,二者不會構(gòu)成相似或者相同[11]。西安市中院最終認定寶雞知產(chǎn)局根據(jù)《中華人民共和國專利法》第十一條、第五十九條第二款之規(guī)定,認為文字圖案不屬于外觀設(shè)計夠成相同或相近考慮的因素,涉案專利西鳳酒包裝盒、包裝瓶與涉案產(chǎn)品太白酒包裝盒、包裝瓶屬于相似外觀設(shè)計,事實認定及適用法律錯誤,應予撤銷。宣判后,西鳳酒公司不服,提起上訴。此案目前正在最高人民法院審理。
四、酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判斷
在外觀設(shè)計專利確權(quán)程序或侵權(quán)程序中,進行外觀設(shè)計對比時均應遵循“整體觀察、綜合判斷”這一基本原則。有學者指出“整體觀察、綜合判斷”,具體來說,是將涉案專利與對比設(shè)計進行全面客觀的分析,確定二者的異同點,進而站在外觀設(shè)計專利判斷主體的角度對異同點進行分析,基于現(xiàn)有設(shè)計狀況評價對整體視覺效果的影響,最終以及涉案專利與對比設(shè)計所呈現(xiàn)出的整體視覺效果的差異程度得出判斷結(jié)論[12]。其中外觀設(shè)計專利判斷主體應為“一般消費者”,“現(xiàn)有設(shè)計狀況”則是設(shè)計空間的限制條件之一。上述亳州市好酒酒業(yè)有限責任公司、深圳市荷花酒業(yè)有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案以及陜西西鳳酒股份有限公司與陜西省太白酒業(yè)有限責任公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛中,在運用“整體觀察、綜合判斷”這一原則時,審理法院均提到了涉案專利的“一般消費者”和“設(shè)計空間”這兩個概念。盡管不同審理法院對這兩個概念的論述、細化程度和著重點不盡相同,但仍具有啟示---酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)判斷的關(guān)鍵點在于對“一般消費者”和“設(shè)計空間”的把握。筆者認為,在類似案件中,“設(shè)計空間”更難把握也更為重要。
北京市高級人民法院在《專利侵權(quán)判定指南(2017)》中對“設(shè)計空間”的定義是“設(shè)計者在創(chuàng)作特定產(chǎn)品外觀設(shè)計時的自由度”[13]。換言之,設(shè)計空間可以理解為在排除了公知設(shè)計、慣常變化、功能性設(shè)計和非裝飾性設(shè)計后的創(chuàng)作空間[14],其受現(xiàn)有設(shè)計的擁擠程度、產(chǎn)品或其中零部件的技術(shù)功能、經(jīng)濟效益因素、法律掛念等多種因素的制約和影響。
在亳州市好酒酒業(yè)有限責任公司、深圳市荷花酒業(yè)有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案以及亳州市好酒酒業(yè)有限責任公司針對深圳荷花酒業(yè)201530255762.1號外觀設(shè)計專利向專利提出的無效宣告請求中,一審法院和專利復審委對“設(shè)計空間”或“設(shè)計自由度”的認定如下:
在該案中,一審法院和專利復審委均認為矩形包裝盒正面的設(shè)計空間(設(shè)計自由度)很大。然而,在陜西西鳳酒股份有限公司與陜西省太白酒業(yè)有限責任公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案中,一審法院則認為酒酒瓶和包裝盒“白酒作為一般消費品,包裝外觀設(shè)計空間受到局限,創(chuàng)作自由度小,設(shè)計必然存在較多的相同或者相似之處”[15],即設(shè)計空間小。同樣是酒類包裝盒,為什么兩個案子中,不同法院對該類產(chǎn)品的包裝盒設(shè)計空間大小的認定不一呢?
首先,設(shè)計空間是一個相對概念,隨著現(xiàn)有設(shè)計增多、技術(shù)進步、法律變遷以及觀念變化等,對于某一產(chǎn)品的設(shè)計空間而言,設(shè)計空間的大小是可以變化的[16]。筆者認為,對于某一產(chǎn)品的設(shè)計空間的認定,在基于客觀的基礎(chǔ)上,具有較大的主觀性。有研究總結(jié)了214份決定要點提及了“設(shè)計空間”的外觀設(shè)計專利無效決定書,在80%的上述無效決定書中,復審委以“合議組認為”的形式直接判定涉案專利產(chǎn)品的設(shè)計空間或大或小,偶爾表示是依據(jù)基本生活常識判定;在9.8%的無效決定書中,復審委僅僅是認定了涉案專利產(chǎn)品或其某一部位存在一定的設(shè)計空間;在1.8%的無效決定書中,復審委明確表示對設(shè)計空間的判定結(jié)論是依據(jù)對現(xiàn)有設(shè)計的了解或基于一般消費者對現(xiàn)有設(shè)計的了解;在1.4%的無效決定書中,復審委從專利權(quán)人提供的反證中或是從請求人提供的證據(jù)中判斷涉案專利產(chǎn)品的某一設(shè)計特征的設(shè)計空間;在4.7%的無效決定書中,復審委只是單純提及了設(shè)計空間這一概念[17]。在該研究選取的提及了“設(shè)計空間”的外觀設(shè)計專利侵權(quán)民事判決中,62%的判決在判斷被控侵權(quán)產(chǎn)品是否落入外觀設(shè)計專利的保護范圍盒判斷現(xiàn)有技術(shù)抗辯是否成立時將設(shè)計空間作為考量因素之一。在這些民事判決書中,法院對設(shè)計空間判定通常依賴于對現(xiàn)有技術(shù)的了解,可以依據(jù)于當事人的舉證,也可以直接來自法官的生活常識,還可以結(jié)合慣常設(shè)計[18]。
北京市高級人民法院在《專利侵權(quán)判定指南(2017)》第83條中給出了“設(shè)計空間”的比較原則,即“某一設(shè)計特征對應的現(xiàn)有設(shè)計越多,對該特征設(shè)計空間擠占越顯著,其設(shè)計空間越小,替代性設(shè)計方案越少,細微差異會對整體視覺效果產(chǎn)生較大的影響;反之,現(xiàn)有設(shè)計越少,對該特征設(shè)計空間擠占越輕微,其設(shè)計空間越大,替代性設(shè)計方案越多,細微差異不會對整體視覺效果產(chǎn)生明顯的影響”[19]。在確定涉案專利與被控侵權(quán)產(chǎn)品設(shè)計的異同點后,針對涉案專利產(chǎn)品相同或近似類別產(chǎn)品的特點確定哪些部位存在較大的設(shè)計空間,從而推論一般消費者會更關(guān)注具有較大設(shè)計空間的部位。如果被控侵權(quán)產(chǎn)品和涉案專利的相同點位于該部位,而區(qū)別屬于具備細微差別,則該相同點會對整體視覺效果產(chǎn)生顯著影響;如果被控侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利的不同點位于該部位,則該不同點會對整體視覺效果產(chǎn)生顯著影響[20]。也有法院在實踐中首先針對涉案專利產(chǎn)品一類的特點確定哪些部位存在較小的設(shè)計空間,從而推論一般消費者更容易注意到不同點,而該不同點足以影響一般消費者對整體視覺效果的判斷[21]。筆者將法院在審判外觀設(shè)專利侵權(quán)糾紛中涉及“設(shè)計空間”的常用邏輯思路總結(jié)為下圖:
需要特別注意的是,確定設(shè)計特征的影響權(quán)重應當基于一般消費者對設(shè)計空間的認知,并結(jié)合該設(shè)計特征在外觀設(shè)計中所處的位置、在現(xiàn)有設(shè)計中出現(xiàn)的頻率及其所受功能、美感等限制,而不能僅依該設(shè)計特征在整個外觀設(shè)計中占比大小、更不能單憑判斷者自己直觀的視覺感知[22]。
在亳州市好酒酒業(yè)有限責任公司、深圳市荷花酒業(yè)有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案中,一審法院認為對包裝盒的外觀設(shè)計而言,通常其形狀、圖案設(shè)計、布局等設(shè)計特征對整體視覺效果更具影響。而形狀、圖案設(shè)計、布局等設(shè)計特征一般具有很大的設(shè)計空間。因此在設(shè)計空間大的認定下,其相同點會對整體視覺效果產(chǎn)生顯著影響。
在陜西西鳳酒股份有限公司與陜西省太白酒業(yè)有限責任公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案中,考慮到酒類產(chǎn)品運輸、儲藏等方面的要求,以及酒類產(chǎn)品的受眾,審理法院認為白酒酒瓶和包裝盒外觀設(shè)計空間受到很大限制,創(chuàng)作自由度小。因此在設(shè)計空間相對較小的認定下,其不同點會對整體視覺效果產(chǎn)生顯著影響。特別是其不同點均是起到識別作用的設(shè)計要素。
筆者在此不評價上述兩案裁判結(jié)論是否妥當,因為其結(jié)論是否妥當取決于對于案件具體實施的認定和評價。但有以下兩點值得注意和進一步思考。
(1)設(shè)計空間大小的確定
如上文所論述的,無論是外觀設(shè)計專利無效程序還是外觀設(shè)計專利侵權(quán)民事程序中,對于設(shè)計空間大小的判定標準不一。其判斷可以源于對現(xiàn)有技術(shù)的了解,可以依據(jù)當事人提供的證據(jù),可以結(jié)合慣常設(shè)計,也可以直接來自復審委或法官的判斷。這為同類案件中“設(shè)計空間”大小的確定帶來了很大的不確定性。然而,設(shè)計空間大小的確定,是后續(xù)判斷異同點是否具有顯著影響的基礎(chǔ)。因此,判斷“設(shè)計空間”時的不確定性,會導致“整體觀察、綜合判斷”的正確性。如何確定“設(shè)計空間”的大小值得進一步思考。
(2)兩設(shè)計存在明顯差異,法院應否繼續(xù)判定設(shè)計空間
筆者在上文中將法院在審判外觀設(shè)專利侵權(quán)糾紛中涉及“設(shè)計空間”的常用邏輯思路進行了總結(jié)。如果通過總結(jié)異同點,已經(jīng)可以判定兩設(shè)計存在明顯差異,法院應否繼續(xù)考慮設(shè)計空間?
在陳某與中山市古鎮(zhèn)維若奇照明電器廠、黃某某侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛一審民事判決書中,廣州知產(chǎn)法院依然評價了設(shè)計空間,進而綜合明顯差別,判定被訴侵權(quán)產(chǎn)品的設(shè)計與涉案專利外觀設(shè)計屬不相近似的外觀設(shè)計,被訴侵權(quán)產(chǎn)品不落入涉案專利權(quán)的保護范圍[23]。而在北京樂扣樂扣貿(mào)易有限公司訴朝陽區(qū)啥都有日雜百貨店專利權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛二審中,吉林省高級人民法院則明確表示鑒于這種外觀設(shè)計上的區(qū)別明顯,故不涉及認定一般消費者對外觀設(shè)計的知識水平和認知能力的認定,亦不需要設(shè)計空間大小的辨別[24]。上述兩判決代表了司法實踐中對于同類問題的不同處理思路,值得注意。
回歸到酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判斷,綜合上面的案例,不難看出法院會在“整體觀察、綜合判斷”的原則下詳盡列舉被控侵權(quán)產(chǎn)品和涉案專利的異同點。侵權(quán)判斷難點通常不在于異同點的判斷,而在于異同點中何者對整體視覺效果產(chǎn)生顯著影響。因此“設(shè)計空間”的介入,對幫助判斷異同點對整體視覺效果的影響極為重要。
五、結(jié)語
文首提到,據(jù)搜狐財經(jīng)的統(tǒng)計,截止到2021年2月23日,除順鑫農(nóng)業(yè)外的18家白酒上市公司已授權(quán)專利共3658件,其中外觀設(shè)計專利為2173件[25]。從上面的例子可以看出,這些外觀專利是酒企們維權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ),有些酒企甚至提起了一系列外觀設(shè)計專利侵權(quán)訴訟,但獲得支持的比例很低[26]。這折射出兩個問題。
其一,酒企們對于外觀設(shè)計專利和外觀設(shè)計專利保護范圍的理解存在較大瑕疵。在低端酒市場,酒企們通常沒有額外精力與資金投入到外包裝設(shè)計中,這就導致同一地區(qū)一批制造低端酒的酒企所用的包裝大同小異。其中一個酒企申請并獲得外觀設(shè)計專利的授權(quán)后,往往會對其他酒企提起外觀設(shè)計專利侵權(quán)訴訟,甚至有借此謀利之嫌。根據(jù)我國《專利法》第六十九條規(guī)定,在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的,不視為侵犯專利權(quán)。反之,如果其他酒企能證明該外觀設(shè)計申請日前,已有相同或近似設(shè)計在市場上得到應用,進而針對該專利提出無效宣告,則可以起到打消某些酒企試圖通過外觀設(shè)計專利侵權(quán)訴訟謀利的想法,反而對于低端酒市場的市場競爭有利。
其二,酒企們擁有的外觀設(shè)計專利的專利穩(wěn)定性堪憂。我國對于外觀設(shè)計專利申請不進行實質(zhì)性審查,因此酒企們擁有的外觀設(shè)計專利的專利穩(wěn)定性大小值得關(guān)注。誠如西安市中院所指出的,作為大眾消費品,考慮到運輸與存放,以及最大限度的利用容積,白酒酒瓶和包裝盒外觀設(shè)計空間受到很大限制,創(chuàng)作自由度小,該產(chǎn)品領(lǐng)域內(nèi)的外觀設(shè)計必然存在較多的相同或相似之處。在這些相同或相似之處以外,其他區(qū)別特征是否足以涉案專利與對比設(shè)計產(chǎn)生明顯區(qū)別,以及審理中對設(shè)計空間等的把握往往決定了相似外觀設(shè)計專利的不同命運。
例如,在毫州好酒酒業(yè)針對深圳荷花酒業(yè)201530255762.1號外觀設(shè)計專利提出的無效宣告請求程序中,合議組認定深圳荷花酒業(yè)的涉案專利與對比設(shè)計的區(qū)別均不能使得涉案專利與對比設(shè)計產(chǎn)生明顯區(qū)別,因此涉案專利不符合專利法第23條第2款的規(guī)定。而在張某某針對201630549669.6號外觀設(shè)計專利提出的無效請求程序中,合議組認定“通過涉案專利與對比設(shè)計1的整體對比可以看出,二者正面具體設(shè)計不同,盒體開合方式不同,左右兩側(cè)面設(shè)計也不同,上述差別對產(chǎn)品外觀設(shè)計的整體視覺效果影響顯著,因此涉案專利與對比設(shè)計1具有明顯區(qū)別,符合專利法第23條第2款的規(guī)定”[27]。其中對比設(shè)計1就是專利號為201530255762.1的外觀設(shè)專利。而在(2017)粵73 民初1254號民事判決書中,審理法院認定被訴侵權(quán)設(shè)計(毫州好酒酒業(yè)使用的201630549669.6號外觀設(shè)計專利)落入涉案外觀設(shè)計專利(深圳荷花酒業(yè)201530255762.1號外觀設(shè)計專利)的保護范圍。
科技時代,酒企們試圖通過大量的專利申請,特別是外觀設(shè)計專利申請增加自己的科技含量,鞏固自己的權(quán)利基礎(chǔ),在專利布局構(gòu)建的大樹下享受其成果。然而,通過本文中提到的案例不難發(fā)現(xiàn),大量的外觀設(shè)計專利申請并不一定能有效的滋養(yǎng)相關(guān)企業(yè)的專利大樹。酒企們?nèi)缒芨訙蚀_的把握同類或類似產(chǎn)品的設(shè)計空間,則可從以量取勝的觀念轉(zhuǎn)變成以穩(wěn)定性高取勝。
同時,本文也通過案例分析了司法實踐中酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判斷思路并突出了“設(shè)計空間”在其中的重要性,意在拋磚引玉,為酒企應對外觀設(shè)計專利侵權(quán)提供一些啟發(fā)。
注釋:
[1]搜狐財經(jīng):《酒企科技含量在哪:古井貢申請996件專利,含茶杯架、噴壺;董事長發(fā)明撲克牌》,https://mp.weixin.qq.com/s/jyj304PXA23WRk3foeWM0g,最后訪問日期:2021年11月21日。
[2]同上
[3]參見《“泰山原漿7天”一審勝訴“燕京7日鮮”不正當競爭糾紛案》,https://www.tsbeer.com/index.php?c=show&id=76,最后訪問日期:2021年11月21日。
[4]同上
[5]參見(2018)粵民終343號民事判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=7cd3e6130f864d7eb0cda9880125c459,最后訪問日期:2021年11月21日。
[6]參見第36209號《無效宣告請求審查決定書》,http://reexam-app.cnipa.gov.cn/reexam_out2020New/searchdoc/decidedetail.jsp?jdh=36209&lx=wx,最后訪問日期:2021年11月21日。
[7]參見(2018)京73行初10423號行政判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=3d3b0260944a4835accaaca1000beeaf,最后訪問日期:2021年11月21日。
[8]參見(2018)粵民終343號民事判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=7cd3e6130f864d7eb0cda9880125c459,最后訪問日期:2021年11月21日。
[9]《重磅!西安中院2021年十大知識產(chǎn)權(quán)典型案件發(fā)布》,https://www.cqn.com.cn/ms/content/2022-04/27/content_8813226.htm,最后訪問日期:2022年10月18日。
[10]《“太白酒”“西鳳酒”外觀設(shè)計專利“糾葛”一審宣判》,https://view.inews.qq.com/k/20210406A09GPH00?web_channel=wap&openApp=false,最后訪問日期:2022年10月18日。
[11]參見《西鳳酒起訴太白酒外包裝侵權(quán)一審宣判 撤銷專利侵權(quán)糾紛案件處理決定》,http://k.sina.com.cn/article_2202896360_834d87e804000yirq.html,最后訪問日期:2021年11月21日。
[12]許媛媛:《案說“整體觀察、綜合判斷”在外觀設(shè)計專利侵權(quán)判定中的作用》,載《電子知識產(chǎn)權(quán)》2018年第4期,第28頁。
[13]參見《北京市高級人民法院《專利侵權(quán)判定指南(2017)》,http://bjgy.chinacourt.gov.cn/article/detail/2017/04/id/2820737.shtml,最后訪問日期:2021年11月21日。
[14]袁博:《“設(shè)計空間”在外觀設(shè)計專利相似判定中的作用》,載《人民法院報》,2016年2月3日第007版。
[15]《重磅!西安中院2021年十大知識產(chǎn)權(quán)典型案件發(fā)布》,https://www.cqn.com.cn/ms/content/2022-04/27/content_8813226.htm,最后訪問日期:2022年10月18日。
[16]參見北京市高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭編:《北京市高級人民法院《專利侵權(quán)判定指南(2017)》理解與適用》,第384-397頁。
[17]樓英:《外觀設(shè)計設(shè)計空間研究》,上海交通大學碩士學位論文,2017年。
[18]同上
[19]參見《北京市高級人民法院《專利侵權(quán)判定指南(2017)》,http://bjgy.chinacourt.gov.cn/article/detail/2017/04/id/2820737.shtml,最后訪問日期:2021年11月21日。
[20]樓英:《外觀設(shè)計設(shè)計空間研究》,上海交通大學碩士學位論文,2017年。
[21]同上
[22]管榮齊、李愛霞:《外觀設(shè)計創(chuàng)造性的判斷——“陸風越野車”外觀設(shè)計專利無效案》,載《中國發(fā)明與專利》,2019年第12期,第124頁。
[23]參見(2016)粵73民初1025號民事判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=269bc6b5180b46f6b9bfa71d00babf68,最后訪問日期:2021年11月21日。
[24]參見(2016)吉民終576號民事判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=9ee4fdc6a292498e8912a7430105771b,最后訪問日期:2021年11月21日。
[25]搜狐財經(jīng):《酒企科技含量在哪:古井貢申請996件專利,含茶杯架、噴壺;董事長發(fā)明撲克牌》,https://mp.weixin.qq.com/s/jyj304PXA23WRk3foeWM0g,最后訪問日期:2021年11月21日。
[26]參見(2018)晉民終639號民事判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=154810455d3a4517ba79ab2f00d4141d,最后訪問日期:2021年11月21日。
參見(2018)晉民終663號民事判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=adaba9513ba74582a0d6a9a8018a7557,最后訪問日期:2021年11月21日。
參見(2018)晉民終704號民事判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=464824e3372b447d8b99ab2b0189ad55,最后訪問日期:2021年11月21日。
參見(2018)晉民終615號民事判決書,載中國裁判文書網(wǎng)https://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=1041e2363fae4db6b84fa9730187f63b,最后訪問日期:2021年11月21日。
[27]參見第41992號《無效宣告請求審查決定書》,http://reexam-app.cnipa.gov.cn/reexam_out2020New/searchdoc/decidedetail.jsp?jdh=41992&lx=wx,最后訪問日期:2021年11月21日。
(原標題:酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判斷)
來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)
作者:周艾琳 王海吉 樊培偉
編輯:IPRdaily趙甄 校對:IPRdaily縱橫君
注:原文鏈接:酒類包裝外觀設(shè)計專利侵權(quán)的判斷(點擊標題查看原文)
「關(guān)于IPRdaily」
IPRdaily是全球領(lǐng)先的知識產(chǎn)權(quán)綜合信息服務提供商,致力于連接全球知識產(chǎn)權(quán)與科技創(chuàng)新人才。匯聚了來自于中國、美國、歐洲、俄羅斯、以色列、澳大利亞、新加坡、日本、韓國等15個國家和地區(qū)的高科技公司及成長型科技企業(yè)的管理者及科技研發(fā)或知識產(chǎn)權(quán)負責人,還有來自政府、律師及代理事務所、研發(fā)或服務機構(gòu)的全球近100萬用戶(國內(nèi)70余萬+海外近30萬),2019年全年全網(wǎng)頁面瀏覽量已經(jīng)突破過億次傳播。
(英文官網(wǎng):iprdaily.com 中文官網(wǎng):iprdaily.cn)
本文來自IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意,并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場,如若轉(zhuǎn)載,請注明出處:“http://m.jupyterflow.com”
發(fā)布會預告 | 11月8日上午10:30 灣商賽發(fā)布會舉行, 歡迎各創(chuàng)新主體線上觀看!
校地深度融合!佛山科學技術(shù)學院25名專利運營科技特派員助力科技成果轉(zhuǎn)化
文章不錯,犒勞下辛苦的作者吧