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商標(biāo)篇(一)│ 聲音商標(biāo)的顯著性判斷應(yīng)遵循傳統(tǒng)商標(biāo)顯著性判斷基本原則?

商標(biāo)
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商標(biāo)篇(一)│ 聲音商標(biāo)的顯著性判斷應(yīng)遵循傳統(tǒng)商標(biāo)顯著性判斷基本原則?

商標(biāo)篇(一)│ 聲音商標(biāo)的顯著性判斷應(yīng)遵循傳統(tǒng)商標(biāo)顯著性判斷基本原則?

#本文僅代表作者觀點,不代表IPRdaily立場,未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載#


來源:IPRdaily(iprdaily.cn)

作者:司品華 北京知識產(chǎn)權(quán)法院 法官

劉月慶 北京知識產(chǎn)權(quán)法院 法官助理

原標(biāo)題:聲音商標(biāo)的顯著性判斷應(yīng)遵循傳統(tǒng)商標(biāo)顯著性判斷基本原則——騰訊公司訴商標(biāo)評審委員會商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛案


《商標(biāo)法》是商標(biāo)注冊審查的基本法律依據(jù),在商標(biāo)注冊申請的審查過程中,無論具體商標(biāo)標(biāo)志是由何種要素構(gòu)成,只要其符合《商標(biāo)法》第八條的規(guī)定,都應(yīng)當(dāng)采用相同的審查標(biāo)準(zhǔn)予以同等對待。作為新類型商標(biāo)的聲音商標(biāo)的顯著性判斷亦應(yīng)當(dāng)遵循傳統(tǒng)商標(biāo)顯著性判斷的基本原則。


【案號及審判人員】


一審:北京知識產(chǎn)權(quán)法院(2016)京73行初3203號 審判長張劍、審判員司品華、人民陪審員宋啟才

二審:北京市高級人民法院(2018)京行終3673號 審判長周波、審判員俞惠斌、審判員蘇志甫

 

【相關(guān)條款】


2014年《中華人民共和國商標(biāo)法》第十一條


裁判情況


騰訊科技(深圳)有限公司(簡稱“騰訊公司”)向商標(biāo)局提出第14502527號“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”(聲音商標(biāo)商標(biāo)的注冊申請,指定使用在國際分類第38類的下列服務(wù)項目上:電視播放;新聞社;提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室;電子郵件;信息傳送;在線賀卡傳送;數(shù)字文件傳送;計算機輔助信息和圖像傳送;提供在線論壇;電話會議服務(wù)。商標(biāo)局于2015年8月作出商標(biāo)駁回通知,依據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項作出不予注冊的決定。騰訊公司提出復(fù)審申請,商標(biāo)評審委員會決定駁回復(fù)審申請。騰訊公司不服,于法定期限內(nèi)提起行政訴訟。本案是我國2014年《商標(biāo)法》將聲音納入可申請注冊商標(biāo)的范圍以來,首例聲音商標(biāo)申請駁回復(fù)審行政糾紛案。


北京知識產(chǎn)權(quán)法院一審審理后認(rèn)為:對于聲音商標(biāo)是否具有顯著性進行判斷,除應(yīng)遵循對傳統(tǒng)商標(biāo)是否具有顯著性的基本判斷原理、標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)則外,還應(yīng)結(jié)合聲音商標(biāo)聲音的時長及其構(gòu)成元素的復(fù)雜性等因素,綜合考察。一般情況下,聲音商標(biāo)需經(jīng)長期使用才能取得顯著特征。通過原告提交的證據(jù)可以看出,QQ軟件持續(xù)使用的時間長、范圍廣泛、市場占比份額較大、使用群體所涉及的領(lǐng)域眾多,隨著QQ軟件、“QQ”商標(biāo)知名度的提升,訴爭商標(biāo)作為QQ軟件默認(rèn)的新消息傳來時的提示音已經(jīng)與QQ軟件之間形成了可相互指代的關(guān)系,訴爭商標(biāo)的聲音亦已經(jīng)在即時通信領(lǐng)域建立了較高的知名度、識別性進一步增強,訴爭商標(biāo)與QQ軟件、騰訊公司之間已經(jīng)建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系,訴爭商標(biāo)在指定使用的“信息傳送”服務(wù)項目上起到了商標(biāo)應(yīng)有的標(biāo)識服務(wù)來源的功能。


此外,在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中,通過提供增值服務(wù)或開發(fā)衍生產(chǎn)品、升級技術(shù)產(chǎn)品等商業(yè)模式以實現(xiàn)商業(yè)目的,是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的通常選擇。且訴爭商標(biāo)的聲音亦已經(jīng)與QQ軟件、騰訊公司及其提供的服務(wù)建立了對應(yīng)關(guān)系,訴爭商標(biāo)可注冊的服務(wù)項目范圍也應(yīng)當(dāng)與訴爭商標(biāo)本身的知名度、影響力相適應(yīng)。電視播放與新聞社服務(wù)等服務(wù)與“信息傳送”均屬于國際分類第38類“電信”領(lǐng)域,前述服務(wù)項目在功能、用途、服務(wù)對象等方面存在著比較緊密的聯(lián)系。結(jié)合QQ軟件知名度、“QQ”商標(biāo)知名度、訴爭商標(biāo)知名度及相互之間對應(yīng)關(guān)系等方面可以認(rèn)定,訴爭商標(biāo)指定使用在電視播放、新聞社等服務(wù)項目上亦可以起到商標(biāo)應(yīng)有的標(biāo)識服務(wù)來源的功能,訴爭商標(biāo)應(yīng)予核準(zhǔn)注冊。綜上,一審法院判決撤銷被訴決定,并由被告重新作出復(fù)審決定。


商標(biāo)評審委員會不服一審判決,向北京市高級人民法院提起上訴。二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為:訴爭商標(biāo)屬于《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項規(guī)定的缺乏顯著特征的標(biāo)志。騰訊公司提供的證據(jù)能夠證明訴爭商標(biāo)通過在QQ即時通信軟件上的長期持續(xù)使用,在“信息傳送、提供在線論壇、計算機輔助信息和圖像傳送、提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、數(shù)字文件傳送、在線賀卡傳送、電子郵件”服務(wù)上具備了商標(biāo)注冊所需的顯著特征并無不當(dāng)。但訴爭商標(biāo)并未在“電視播放、新聞社、電話會議服務(wù)”上實際使用,原審判決對此適用法律錯誤,應(yīng)當(dāng)予以糾正。綜上,原審判決認(rèn)定事實清楚,適用法律基本正確,裁判結(jié)論適當(dāng),二審法院在糾正其相關(guān)錯誤的基礎(chǔ)上,對其結(jié)論予以維持。


法官說法


本案涉及的核心就是聲音商標(biāo)的顯著性問題,顯著性也是商標(biāo)法的基本原理問題。對于聲音商標(biāo)而言,國外授權(quán)的實例相對較多,但對其顯著性問題的文字性論述在國內(nèi)外并不多見,而且,理論界也存在頗多爭議。


關(guān)于聲音商標(biāo)是否具有顯著性的問題,有一種觀點認(rèn)為,聲音商標(biāo)作為一種特殊形式的非常見新型商標(biāo),對于長期以來習(xí)慣了以文字、圖形作為表現(xiàn)形式的傳統(tǒng)商標(biāo)的消費者而言,不易將其作為區(qū)分商品或服務(wù)來源的標(biāo)志,均缺乏固有顯著性,必須經(jīng)過使用取得較高知名度才能獲得顯著特征。


我們認(rèn)為,聲音商標(biāo)只是形式較為新穎的一種商標(biāo),僅意味著從傳統(tǒng)的視覺識別方式到聽覺識別方式的轉(zhuǎn)換,但其與普通商標(biāo)并無實質(zhì)不同,均屬于將商品或者服務(wù)的主體與商標(biāo)之間建立聯(lián)系從而起到識別作用的介質(zhì),或者說均屬于使相關(guān)公眾能夠區(qū)分商品或者服務(wù)來源的介質(zhì),同樣存在固有顯著性和獲得顯著性。且對其是否具有固有顯著性的判斷同樣遵循普通商標(biāo)的一般判斷標(biāo)準(zhǔn):(1)含義是否指向本商品的通用的名稱、型號等;(2)是否直接屬于商品的功能性聲音;(3)是否過于簡單(如單音節(jié)、單音調(diào)或者屬于純自然的聲音)或者過于復(fù)雜(如一首完整的曲子,又如復(fù)雜到無意義的嘈雜或者接近無意義的嘈雜)從而不能或不易作為商標(biāo)識別。


具體而言,對于聲音商標(biāo)是否具有顯著性的判斷,除應(yīng)遵循對傳統(tǒng)商標(biāo)是否具有顯著性的基本判斷原理、標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)則外,即應(yīng)考慮指定使用的商品或服務(wù)、相關(guān)公眾的認(rèn)知習(xí)慣及指定使用商品或服務(wù)所屬行業(yè)的實際情況等因素外,還應(yīng)結(jié)合聲音商標(biāo)聲音的時長及其構(gòu)成元素的復(fù)雜性等因素,綜合考察其整體在聽覺感知上是否具有可起到識別作用的特定節(jié)奏、旋律、音效,從而對其可否起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用作出判斷。但同時也要考慮到聲音商標(biāo)的特殊性,對于長期以來習(xí)慣了以文字、圖形作為表現(xiàn)形式的傳統(tǒng)商標(biāo)的消費者而言,目前階段不易將其作為區(qū)分商品或服務(wù)來源的標(biāo)志,一般情況下,聲音商標(biāo)需經(jīng)長期使用才能取得顯著特征。


具體到本案而言,考察訴爭商標(biāo)是否屬于被訴決定所認(rèn)定的“較為簡單”的情形,不能僅考慮其構(gòu)成元素單一、整體持續(xù)的時間較短等因素,而應(yīng)當(dāng)綜合考察訴爭商標(biāo)整體在聽覺感知上是否具有可起到識別作用的特定的節(jié)奏、旋律、音效。本案訴爭商標(biāo)雖然僅由同一聲音元素“嘀”音構(gòu)成且整體持續(xù)時間較短,但訴爭商標(biāo)包含六聲“嘀”音,且每個“嘀”音音調(diào)較高、各“嘀”音之間的間隔時間短且呈連續(xù)狀態(tài),訴爭商標(biāo)整體在聽覺感知上形成比較明快、連續(xù)、短促的效果,具有特定的節(jié)奏、音效,且并非生活中所常見,因此,其并不屬于被訴決定所認(rèn)定的聲音整體較為簡單的情形。


一般情況下,聲音商標(biāo)需經(jīng)長期使用才能取得顯著特征。20世紀(jì)90年代后期是我國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展迅猛的階段,QQ軟件自1999年2月即以O(shè)ICQ軟件的形式在我國互聯(lián)網(wǎng)上開始使用。通過互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)即時通信的模式變革對人們生活帶來的沖擊及作為QQ軟件提供的消息傳送這種最基本、最常用服務(wù)的新消息傳來時的提示音,使得訴爭商標(biāo)的聲音在使用之初即對相關(guān)公眾的聽覺產(chǎn)生強烈的沖擊力,從而使得其極易被相關(guān)公眾所感知、記憶。


訴爭商標(biāo)指定使用在第38類的電視播放、新聞社、提供互聯(lián)網(wǎng)聊天、電子郵件、信息傳送、在線賀卡傳送、數(shù)字文件傳送、計算機輔助信息和圖像傳送、提供在線論壇、電話會議服務(wù)十項服務(wù)上。這十項服務(wù)是否都可以獲準(zhǔn)注冊?商標(biāo)的獲得顯著特征是否只能給予實際使用的具體服務(wù)項目?如本案二審法院指出的:由于這種顯著特征的取得建立在使用的基礎(chǔ)之上,因此,此類商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的商品或者服務(wù)范圍,也應(yīng)當(dāng)以其實際使用的商品或者服務(wù)為限。通常情況下,不存在在一個商品或者服務(wù)項目上經(jīng)過使用而取得顯著特征的標(biāo)志,即可僅因其在該商品或者服務(wù)上的使用行為,而在其他商品或者服務(wù)項目上當(dāng)然獲得顯著特征。對于通過使用而取得顯著特征的商標(biāo)的審查,必須遵循“商品和服務(wù)項目特定化”之審查原則,避免顯著特征使用取得認(rèn)定過程中的泛化處理和以偏概全。


專家評析


“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音商標(biāo)申請駁回復(fù)審行政糾紛是關(guān)于新類型非傳統(tǒng)商標(biāo)顯著性判斷的典型案件。非傳統(tǒng)商標(biāo)包括立體、顏色、位置、全息、動態(tài)、聲音、氣味等商標(biāo),無論是哪一種,與傳統(tǒng)商標(biāo)一樣,只有足以區(qū)分商品或服務(wù)來源時才成為商標(biāo)并獲得注冊。


聲音商標(biāo)可以是人為創(chuàng)作或制作的、也可以是自然界存在的,或二者組合;騰訊QQ新消息傳送到達時的“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲,正是人為制作的非音樂性聲音。一般情況下,聲音商標(biāo)很少本身具有顯著性,即使音樂旋律本身具有著作權(quán)法意義上的獨創(chuàng)性,但這與商標(biāo)法意義上的顯著性并不相同;“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲本身雖有一定特點,但也是經(jīng)過長期使用才具備了較強的顯著性。


“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”判決指出,對于聲音商標(biāo)是否具有顯著性進行判斷,除應(yīng)遵循對傳統(tǒng)商標(biāo)是否具有顯著性的基本判斷原理、標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)則外,還應(yīng)結(jié)合聲音商標(biāo)聲音的時長及其構(gòu)成元素的復(fù)雜性等因素,綜合考察其整體在聽覺感知上是否具有可起到識別作用的特定節(jié)奏、旋律、音效,從而對其可否起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用作出判斷。這一關(guān)于《商標(biāo)法》第八條、第十一條第一款第(三)項的顯著性、獲得顯著性要求適用于聲音商標(biāo)的裁判標(biāo)準(zhǔn)無疑是科學(xué)的。

(評析專家:管育鷹,中國社會科學(xué)院 教授)


文摘自《北京知識產(chǎn)權(quán)法院典型案例評析(2014—2019)》


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分類:知識產(chǎn)權(quán)類

作者:北京知識產(chǎn)權(quán)法院組織編寫 王金山主編

ISBN:978-7-5130-6932-8

出版:知識產(chǎn)權(quán)出版社“來出書”平臺

定價:98.00元


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來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaiy.cn)

作者:司品華 北京知識產(chǎn)權(quán)法院 法官

劉月慶 北京知識產(chǎn)權(quán)法院 法官助理

編輯:IPRdaily王穎          校對:IPRdaily縱橫君


注:原文鏈接:商標(biāo)篇(一)│ 聲音商標(biāo)的顯著性判斷應(yīng)遵循傳統(tǒng)商標(biāo)顯著性判斷基本原則(點擊標(biāo)題查看原文)


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