上市公司如何防范并購中的知識產(chǎn)權(quán)風險？

【小D導(dǎo)讀】

知識產(chǎn)權(quán)作為一項重要資產(chǎn)，正在不斷改變企業(yè)實施并購行為的方式。

知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)發(fā)展的核心資產(chǎn)，通過獲取、強化和鞏固知識產(chǎn)權(quán)，實施知識產(chǎn)權(quán)組合，構(gòu)造知識產(chǎn)權(quán)壁壘，進而擴大市場份額，已成為企業(yè)實施并購行為的主要動機。這是因為企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)及其體系的形成需要長期積淀和沉淀，單純依靠自我創(chuàng)造產(chǎn)生知識產(chǎn)權(quán)的模式已不足以適應(yīng)企業(yè)迅速發(fā)展的需要。知識產(chǎn)權(quán)作為一項重要資產(chǎn)，正在不斷改變企業(yè)實施并購行為的方式。　　 近年來，上市公司并購活動異常活躍。統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，僅2014年上半年，涉及A股上市公司以及在中國香港、在美上市的中國公司已完成的并購交易數(shù)目達到898宗，交易總價值達到3447.51億元，未完成的并購交易數(shù)目達到939宗，涉及金額達8790.37億元。隨著上市公司并購浪潮來臨，上市公司在實施并購活動中面臨的知識產(chǎn)權(quán)風險亦顯著增強，這主要表現(xiàn)在如下幾個方面： 第一是知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬風險。知識產(chǎn)權(quán)客體的“無形性”使知識產(chǎn)權(quán)具有“非獨占性”或“共享性”的特點，這是產(chǎn)生權(quán)屬風險的根源。上市公司并購活動中知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬風險主要體現(xiàn)在：被收購方根本不具有知識產(chǎn)權(quán)。如，超過法定保護期限、未續(xù)費終止、商標權(quán)到期未續(xù)展、權(quán)利歸屬于被收購方子公司、關(guān)聯(lián)公司等第三方；存在權(quán)利限制。如，知識產(chǎn)權(quán)存在共同權(quán)屬或許可限制。其中，許可限制又是并購中最普遍和典型的法律風險。尤其在排他許可和獨占許可中，目標知識產(chǎn)權(quán)能否實現(xiàn)并購或?qū)嵤?，很大程度上取決于被許可人的意見。而收購方難以全面知悉知識產(chǎn)權(quán)許可情況，進一步加劇了并購風險。　　 第二是知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風險。相比較其他類型的財產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)風險極為隱蔽，難以發(fā)現(xiàn)。比如一項技術(shù)是否存在未經(jīng)授權(quán)使用他人技術(shù)的情況，一個軟件作品中是否存在復(fù)制他人軟件源代碼的情形，這些均難以通過常規(guī)核查察覺。如果并購獲得的知識產(chǎn)權(quán)存在侵權(quán)情況，則并購方非但難以達到預(yù)期商業(yè)目標，而且可能因此陷入訴訟漩渦而遭受損失。　　 第三是知識產(chǎn)權(quán)價值風險。上市公司重大資產(chǎn)重組及并購所涉及的資產(chǎn)定價應(yīng)該公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形。然而，知識產(chǎn)權(quán)的價值評估是一個極度復(fù)雜的工作，目前國內(nèi)資產(chǎn)評估行業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)價值的評估仍采取傳統(tǒng)的資產(chǎn)評估方法，使一些情況下知識產(chǎn)權(quán)的價值評估流于形式。為充分保障上市公司資產(chǎn)的獨立性和完整性，保證并購活動符合上市公司的業(yè)務(wù)發(fā)展，避免并購損害上市公司的利益，筆者建議從以下兩個方面規(guī)避上市公司并購中的知識產(chǎn)權(quán)風險： 一是在法律層面上，上市公司實施并購時須聘請專業(yè)機構(gòu)對并購標的進行知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查。上市公司并購過程中，聘請專業(yè)機構(gòu)對作為并購標的的知識產(chǎn)權(quán)進行專項核查并出具調(diào)查報告，可以有效規(guī)避知識產(chǎn)權(quán)的法律風險。知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查的內(nèi)容應(yīng)該至少包括核查知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬是否完整、有無瑕疵，是否存在權(quán)利限制或負擔，知識產(chǎn)權(quán)的構(gòu)成、穩(wěn)定性及競爭優(yōu)勢如何，是否存在針對知識產(chǎn)權(quán)的訴訟、仲裁等。二是培育知識產(chǎn)權(quán)評估機構(gòu)，完善其評估體系。知識產(chǎn)權(quán)顯著區(qū)分于傳統(tǒng)財產(chǎn)，因此，應(yīng)設(shè)立專業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)評估機構(gòu)以適應(yīng)市場發(fā)展需要。同時，需要考慮引入科學(xué)、實用的評估方法，完善評估體系，包括制定一般的、單項的、程式化的知識產(chǎn)權(quán)評估規(guī)范，使知識產(chǎn)權(quán)評估規(guī)范既能體現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的共性又能適應(yīng)專利、商標、版權(quán)等具體權(quán)利的個性。此外，還需重視知識產(chǎn)權(quán)評估的背景因素，包括對知識產(chǎn)權(quán)的許可情況、權(quán)利人合并、收購、破產(chǎn)、重組及抵押貸款情況、知識產(chǎn)權(quán)的訴訟情況等因素的充分考慮。（中國知識產(chǎn)權(quán)報　作者　王峰）

來源：國家知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站整理：IPRdaily 趙珍網(wǎng)站：m.jupyterflow.com

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