劉德華作為表演者是否應當承擔侵權責任？

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：楊如意* 律師專利代理師上正恒泰律師事務所合伙人執(zhí)委會主任

原標題：劉德華作為表演者是否應當承擔侵權責任？

小滿節(jié)氣當天，奧迪發(fā)布的一則劉德華講述小滿背后故事和人生態(tài)度的廣告視頻在刷屏的同時，又因被指文案抄襲而引發(fā)熱議。5月22日，奧迪各官方渠道全面下架該視頻，奧迪和廣告創(chuàng)意代理方以及劉德華本人均作出回應并表達歉意。那么，北大滿哥創(chuàng)作的文字作品到底是否具有獨創(chuàng)性？劉德華（是否會因代言或參與視頻廣告拍攝而承擔侵權責任？

昨日全網(wǎng)熱議的“小滿”廣告事件，幾經(jīng)反轉，爭議落在兩個基本問題上，一是，北大滿哥創(chuàng)作的文字作品到底是否具有獨創(chuàng)性？二是，劉德華（是否會因代言或參與視頻廣告拍攝而承擔侵權責任？對該兩個問題，筆者繼續(xù)探討如下：

一、北大滿哥文字作品的獨創(chuàng)性問題

實踐中，獨創(chuàng)性的有無與高低的判斷時常伴有爭議，與執(zhí)行判斷的主體密切相關，不同的主體得出的結論不盡相同。比如，經(jīng)網(wǎng)友深扒，滿哥的文案也有借鑒他人之嫌，甚至有人質疑其作品中的詩詞也并非原創(chuàng)。其中，就有央視天氣預報節(jié)目主持人宋英杰等節(jié)氣專家關于“小滿”的寫意之作以及其他對節(jié)氣有研究的人員關于“小滿”所蘊含意境的解讀。顯然，如果以宋英杰等對二十四節(jié)氣傳統(tǒng)文化有深入研究的人作為判斷標準，再加上文案尾部的詩詞也為曾國藩所作，顯然北大滿哥的文案就不具有獨創(chuàng)性。

然而，正如專利法抽象出“本領域的技術人員”、商標法抽象出“相關公眾”一樣，版權法中也應抽象出“普通受眾[1]”作為獨創(chuàng)性的判斷標準，否則將會導致公共利益與私人作品保護的失衡，不利于著作權法立法價值的實現(xiàn)。因此，以文化藝術領域的研究人員或專家的認知標準來判斷向普通大眾發(fā)布的作品的獨創(chuàng)性，顯然是不可行。

回到滿哥作品的獨創(chuàng)性判斷上，如果以普通受眾的判斷標準，在深度比較網(wǎng)友深扒的其他作者關于小滿寫作的基礎上，我仍然認為北大滿哥的文案，特別是關于“小滿”的解讀與詩詞結合是獨創(chuàng)性的表達，構成作品，應受版權法保護。

二、劉德華是否應就代言廣告或表演滿哥的文字作品承擔侵權責任？

首先，筆者認可關于劉德華作為廣告代言人，其對作品存在抄襲問題一般不應承擔廣告責任的觀點。但是，筆者今天要討論的是劉德華作為視頻廣告中旁白的有聲演播者，在視頻中表演滿哥的作品，是否應承擔責任的問題。對此，筆者分析如下：

1、劉德華對文字作品的有聲演播（配音旁白），屬于表演行為。

根據(jù)《伯爾尼公約》第十一條之三規(guī)定，文學作品的作者享有授權公開朗誦其作品的權利，規(guī)定，《視聽表演北京條約》第二條明確了對作品進行朗誦的人員屬于表演者，從側面反映了朗誦(如今有聲書環(huán)境下可理解為有聲演播)屬于表演行為。人民法院在審理“懶人聽書”有聲讀物著作權案[2]中認為，配音人員對文字作品的朗讀（有聲演播）未改變作品之表達[3]，不屬于對作品的演繹、改編，屬于對作品進行表演的范疇。需要指出的是，我國著作權法規(guī)定的表演權的控制對象為公開表演，因而在朗誦文字作品雖屬表演，但因不具有公開性，故并不受表演權的控制。據(jù)此，劉德華在視頻廣告中充滿感情和極具個人特色地演播“小滿文案”系以有聲演播方式表演文字作品的行為。

2、未經(jīng)允許有聲演播他人文字作品，制作錄音制品用于視頻廣告制作和發(fā)布，涉嫌侵害作品復制權等。

著作權法第三十八條規(guī)定，使用他人作品演出，表演者應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。第四十二條規(guī)定，錄音錄像制作者使用他人作品制作錄音錄像制品，應當取得著作權人許可，并支付報酬。

因此，如果劉德華本次在視頻廣告中的演出系個人行為，未經(jīng)北大滿哥允許而有聲演播其作品，則可能侵害了北大滿哥就該作品享有的復制權（有聲錄制方式），構成侵權，從而承擔相應的侵權責任，包括停止侵權、消除影響（據(jù)報道劉德華已發(fā)布聲明消除影響），當然如無主觀過錯且盡到了審慎的審核義務則不必承擔賠償責任。如系廣告公司或奧迪公司組織表演（有聲演播），則組織的公司可能構成侵權。廣告公司或奧迪公司對由該有聲錄音制品制作的視頻廣告予以發(fā)布傳播，則進一步侵害了滿哥文字作品的信息網(wǎng)絡傳播權。

總之，我們在分析劉德華在本次事件中是否承擔責任時，除考慮其廣告代言人身份以外，還應考慮其作為表演者身份的問題。當然，我們相信劉德華作為“百分百尊重原創(chuàng)”的資深藝人在本次事件中確實不存在侵權的故意，也是受害者之一，其本人及公司因此而承擔賠償責任的總體可能性較小。

注釋：

[1]何懷文《著作權侵權的判定規(guī)則研究》P0032，知識產(chǎn)權出版社，2012.02.01，來源法信。

[2]案號（2017）浙01民終5386號，2021年10月21日最高人民法院在全國人大常委會第三十一次會議上做《關于人民法院知識產(chǎn)權審判工作情況的報告》中指出的典型案例。

[3]朗讀本身不會為作品添加新的獨創(chuàng)性成分。固然，對同一作品，不同的演播者在演播時會附帶不同的情感，對音調、語速作出不同的選擇，甚至會配以富有個性的背景音樂或音效，最終傳遞出的聲音可能存在差別，給聽眾帶來不同的感受。但因但因這種選擇與安排并未改變作品的文字內容，即未改變作品之表達，屬于對作品進行表演的范疇。

*業(yè)務領域：知識產(chǎn)權法、公司法、快銷行業(yè)（FMCG）法律服務等。聯(lián)系方式：roy@hengtai-law.com

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：楊如意律師專利代理師上正恒泰律師事務所合伙人執(zhí)委會主任

編輯：IPRdaily王穎校對：IPRdaily縱橫君

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