文 /張?jiān)旅?商標(biāo)評(píng)審委員會(huì) IPRdaily特約撰稿人
【小D導(dǎo)讀】
每個(gè)創(chuàng)建品牌者都在努力讓自己的品牌成為唯一,而設(shè)計(jì)一個(gè)獨(dú)有的圖形做商標(biāo),才是保證品牌與眾不同的最好起點(diǎn)。
很多商標(biāo)案給我的感覺是替當(dāng)事人惋惜,恨不得時(shí)光倒流,有機(jī)會(huì)告訴當(dāng)事人怎樣重新選擇標(biāo)識(shí)來申請注冊商標(biāo)??墒谴┰竭@門技術(shù)實(shí)在太難,我能做的只是把案情介紹出來,以供后來人吸引教訓(xùn)。
比如這件商標(biāo)駁回復(fù)審案,沒有涉及著作權(quán)問題,只與商標(biāo)近似相關(guān),但反映出的是圖形商標(biāo)如何選擇的觀念。
該案中,申請商標(biāo)是“”,引證商標(biāo)是“”。
我以前一直強(qiáng)調(diào)圖形商標(biāo)一定要說明呼叫是什么,在呼叫完全不同的情形下,圖形即使有點(diǎn)相似或者表達(dá)同一種事物,一般也不易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆。可是如果像上述兩商標(biāo)一樣,圖形基本相同,無論怎么呼叫大概也不能消除混淆的可能性了。
雖然人們總是能分得清“藍(lán)貓”和“湯姆貓”、“唐老鴨”和“大黃鴨”,但如果看到的“藍(lán)貓”和“湯姆貓”旁邊站的是同一只貓,恐怕還是會(huì)產(chǎn)生疑問,這倒底是哪只貓,或者一只貓的兩個(gè)名字?
這正是這件商標(biāo)案給我很大觸動(dòng)的原因。我本認(rèn)為“毛茹小象”和“佰順象”應(yīng)該是兩頭不同的象,可是當(dāng)事人在文字旁邊立了同一只象作說明,我也只好無奈地接受了這可能是同一只象的事實(shí)。
這個(gè)后果對(duì)當(dāng)事人來說實(shí)在是悲摧,直接導(dǎo)致其商標(biāo)被商標(biāo)局、商評(píng)委、北京市一中院和北京市高院一致駁回,結(jié)論也正如北京市高院的判決一樣:申請商標(biāo)和引證商標(biāo)的顯著識(shí)別部分均為小象圖形,二者的小象圖形基本相同,且二者的右上為漢字,右下均為字母,二者的整體視覺效果較為接近,同時(shí)使用在同一種或類似商品上,相關(guān)公眾施以一般注意力,容易對(duì)商品來源產(chǎn)生混淆、誤認(rèn)。
實(shí)踐中,大部分圖形標(biāo)識(shí)無論是作為商標(biāo)整體還是組成部分,無論是簡單還是復(fù)雜,多是經(jīng)設(shè)計(jì)過的,是一幅有別于實(shí)物的“畫”。而經(jīng)驗(yàn)說明,不同的人畫出相同的畫的可能性相當(dāng)?shù)?。但為什么這兩幅畫如此巧合地相像呢?
只能合理地認(rèn)定這根本不是巧合。雖然沒有進(jìn)行調(diào)查,但我還真的不認(rèn)為當(dāng)事人主觀上是想抄襲別人的畫。我認(rèn)為最大可能性是,當(dāng)事人上網(wǎng)在標(biāo)準(zhǔn)圖庫或者什么地方,找到了這個(gè)大象圖形,覺得不錯(cuò),拿來就用了。先不說這本身就可能涉及侵犯他人著作權(quán)的問題,也可能造成和他人在先商標(biāo)圖形完全相同的結(jié)果,如本案一樣,一只象被起了兩個(gè)完全不同的名字。
我上網(wǎng)百度了一下,在天貓上還真有一家“毛菇小象”女裝店,看起來也是一家誠實(shí)經(jīng)營的店。“毛菇小象”在我看來也是一個(gè)相當(dāng)有獨(dú)創(chuàng)性的名字,加之當(dāng)事人一直把官司打到了北京市高級(jí)法院,足以見其對(duì)該商標(biāo)的重視程度??墒牵捎陂_始時(shí)的不夠重視,結(jié)局顯然不如其意。
所以,我只是想強(qiáng)調(diào)一點(diǎn):再喜歡的畫也不能拿來就用,包括那些在網(wǎng)上圖庫中被廣泛使用的常見圖形。
正確的做法是,選擇圖形作為商標(biāo)時(shí),一定要自行獨(dú)立設(shè)計(jì)。既然兩個(gè)人很難巧合地畫出幾乎相同的畫,那么您畫的的圖就基本會(huì)成為唯一,而您起的名字也就有唯一的對(duì)應(yīng)了。不會(huì)畫是絕對(duì)不能成為理由的,因?yàn)檫@世上會(huì)畫畫的人很多,而且有一種行為叫做委托設(shè)計(jì)。
其實(shí),經(jīng)查詢本案當(dāng)事人還有一個(gè)漂亮的小象圖,雖然這個(gè)圖的來源我也不知,更不知是否有在先商標(biāo)。但我認(rèn)為如果申請商標(biāo)配的這個(gè)圖,與引證商標(biāo)造成混淆的可能性就會(huì)很小了。
每個(gè)創(chuàng)建品牌者都在努力讓自己的品牌成為唯一,而設(shè)計(jì)一個(gè)獨(dú)有的圖形做商標(biāo),才是保證品牌與眾不同的最好起點(diǎn)。
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