商業(yè)思維指導(dǎo)ICT企業(yè)專利布局地域選擇的6C意識

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作者：安文森

原標(biāo)題：商業(yè)思維指導(dǎo)ICT企業(yè)專利布局地域選擇的6C意識

習(xí)近平總書記在主持中央政治局第三十四次集體學(xué)習(xí)時強調(diào)，發(fā)展數(shù)字經(jīng)濟是把握新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)變革新機遇的戰(zhàn)略選擇。ICT（Information and Communication Technology）構(gòu)成數(shù)字經(jīng)濟的核心，OECD（經(jīng)濟合作與發(fā)展組織）對其的定義是以電子技術(shù)獲取、傳播和演示數(shù)據(jù)信息的制造業(yè)與服務(wù)業(yè)的集合。隨著國家戰(zhàn)略層面上帶來的政策利好，以及對研發(fā)、人才、資本等要素的不斷投入和優(yōu)化配置，我國ICT產(chǎn)業(yè)得到蓬勃發(fā)展，相關(guān)產(chǎn)品的質(zhì)量得以不斷提升。ICT逐漸成為我國企業(yè)出海的集中領(lǐng)域之一，品牌也逐漸得到國際認可。

與此同時，由于中美貿(mào)易形勢的新常態(tài)、全球民粹主義和保護主義的抬頭和不斷高漲，我國ICT企業(yè)的出海之路存在著一些挑戰(zhàn)，遭遇著不斷加劇的知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險尤其是專利風(fēng)險。以2020年中國企業(yè)涉美知識產(chǎn)權(quán)糾紛為例，新立案的專利訴訟案件共262起（中國企業(yè)僅作為原告的只有18起），其中ICT行業(yè)為175起，占比66.8%，較2019年的95起增長了84.2%（見圖1）；而在美國國際貿(mào)易委員會（ITC）發(fā)起的涉及中國企業(yè)的20起“337調(diào)查”案件中，ICT行業(yè)共11起，占比為55%，且均因?qū)＠謾?quán)發(fā)起。

ICT企業(yè)遇到的這些挑戰(zhàn)和知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險，盡管與對國外法律制度缺乏了解、貿(mào)易保護主義、企業(yè)間競爭激烈等不無關(guān)系，但根本因素之一是其知識產(chǎn)權(quán)布局缺乏商業(yè)思維，導(dǎo)致海外知識產(chǎn)權(quán)布局不足以支撐應(yīng)對海外市場的競爭。

一、商業(yè)思維指導(dǎo)專利布局是專利實現(xiàn)價值的必然要求

專利是技術(shù)密集型企業(yè)例如ICT企業(yè)的核心競爭力，是這類企業(yè)參與市場競爭的有力武器。企業(yè)通過專利布局可以保護創(chuàng)新、占領(lǐng)市場提高行業(yè)的進入壁壘、通過運營獲得豐厚利潤、作為籌碼獲取有利談判地位、給企業(yè)增添科創(chuàng)屬性來吸引投資人投資從而獲得更大發(fā)展空間等，總而言之，專利布局的最終目的是為了使企業(yè)在激烈和殘酷的市場競爭中形成有利地位，確保持續(xù)的競爭優(yōu)勢。專利的價值通過有機的專利布局得以最大化實現(xiàn)，最終體現(xiàn)在為企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo)服務(wù)并通過市場競爭來檢驗。

因此，以市場為導(dǎo)向進行專利布局是應(yīng)有之義，商業(yè)考量永遠是專利布局工作的指揮棒。以商業(yè)思維指導(dǎo)專利布局，才能發(fā)揮和實現(xiàn)專利的價值，才能使得專利布局工作服從并服務(wù)于企業(yè)經(jīng)營目標(biāo)，使企業(yè)立于市場不敗之地。

二、商業(yè)思維指導(dǎo)專利布局地域選擇的6C意識

地域性是知識產(chǎn)權(quán)在法律上的顯著特點之一。針對專利來說，在一國獲得授權(quán)的專利通常只在該國范圍內(nèi)有效而不享有在他國的權(quán)利。如果希望在他國受到保護，那么就需要獲得在他國的批準。受限于各種條件和資源，ICT企業(yè)不可能而且沒有必要在每個國家都進行專利保護。因此，如何選擇專利布局的地域便成為ICT企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作的重要課題。為了使專利價值最大化，在商業(yè)思維的指導(dǎo)下，ICT企業(yè)在進行專利布局的地域選擇時應(yīng)具有以下6C意識。

1、Commodity markets（市場）

市場（Commodity markets）意識，是指在進行布局專利的地域選擇時，需要考慮企業(yè)自身產(chǎn)品的市場地或銷售地。

企業(yè)的產(chǎn)品通常體現(xiàn)所擁有的核心技術(shù)，而核心技術(shù)屬于ICT企業(yè)的戰(zhàn)略資源，對企業(yè)的持久穩(wěn)定經(jīng)營和長遠發(fā)展具有重要意義。為了保護自身的核心技術(shù)，防止自身具有較強競爭力的產(chǎn)品被模仿，企業(yè)可以考慮在產(chǎn)品的市場地域來進行專利布局。

以大疆為例，由于海外市場例如美國、歐洲、日本等占據(jù)其無人機產(chǎn)品的較大份額，其自成立不久就將無人機產(chǎn)品涉及的控制系統(tǒng)、云臺技術(shù)等核心技術(shù)在美國、歐洲、日本等地進行了專利布局，這為大疆日后進一步拓展市場并占據(jù)消費級無人機的霸主地位奠定了堅實基礎(chǔ)。

2、Competitor（競爭對手）

競爭對手（Competitor）意識，是指企業(yè)在進行布局專利的地域選擇時，需要考慮企業(yè)的競爭對手情況。

ICT企業(yè)在進軍海外市場、進行海外經(jīng)營過程中，難免或者說經(jīng)常會遇到競爭對手的挑戰(zhàn)。考慮到排他性或?qū)Ｓ行允菍＠戎R產(chǎn)權(quán)的又一顯著特點，為了抗衡或牽制競爭對手，ICT企業(yè)可從競爭對手的角度，例如在競爭對手制造、使用、銷售、許諾銷售、進口的地域進行專利布局，以實現(xiàn)限制競爭對手的發(fā)展空間、迫使競爭對手主動和談甚至阻止競爭對手進入市場的目的。

以通訊行業(yè)為例，很多通訊產(chǎn)品廠商在全球各地進行了大量專利布局，其目的固然是保護自己的核心技術(shù)，但另一重要目的就是為了在將來的糾紛中將這些專利作為和競爭對手進行談判的籌碼。再以華為與三星的專利糾紛為例，雙方在中美等多個國家涉及專利侵權(quán)糾紛，經(jīng)過多年的互訴后在2019年宣布達成和解。華為的專利儲備，包括在海外的專利布局，是其以戰(zhàn)止戰(zhàn)、以戰(zhàn)促和的根本保障。試想，若沒有在海外地區(qū)的專利布局，和解談判籌碼從何而來。堅實的海外專利儲備，成為華為揚帆海外的“鎧甲”。  

3、Canon（法律）

Canon法律意識，是指ICT企業(yè)在進行專利布局的地域選擇時，應(yīng)考慮目標(biāo)地域的專利法律制度。

盡管專利法律是最具國際化的法律之一，世界上大多數(shù)國家是專利法律最重要的國際條約--《專利合作條約》或《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的締約國，但各司法轄區(qū)的專利制度還存在著諸多差別。

以ICT行業(yè)中涉及到的計算機程序相關(guān)專利為例，各司法轄區(qū)例如中美歐日四大局對于計算機程序相關(guān)專利的客體適格性和創(chuàng)造性的判斷的規(guī)則非常不同。相關(guān)主題的專利在中國能夠通過客體適格性或創(chuàng)造性的審查，可能在美國或者歐專局就無法獲得通過。

與專利的實體性問題相比，各國專利審查的程序就更是千差萬別。例如，美國采用與世界上大多數(shù)國家普遍采用的先申請制原則（The first to file）不同的發(fā)明人先申請制原則（The first inventor to file）、以及所特有的繼續(xù)申請制度（Continuation-in-part 和Continuation application）等。

ICT企業(yè)如果能夠熟悉并充分利用各地域的專利法律制度，在進行地域布局時將會獲得意想不到的效果，很好并有效地實現(xiàn)自身的商業(yè)意圖。       

4、Court（法院）

Court法院意識，是指ICT企業(yè)在進行專利布局的地域選擇時，應(yīng)考慮目標(biāo)地域的司法環(huán)境、維權(quán)成本和侵權(quán)成本等。

目標(biāo)地域的知識產(chǎn)權(quán)特別是專利保護環(huán)境關(guān)系到專利在海外獲得授權(quán)后能否有效地行使專利權(quán)。企業(yè)申請專利的目的并不是為了獲得一紙證書，重要的是能夠進行權(quán)利的運用并從而能夠獲得收益，畢竟專利在獲益之前總體是成本負擔(dān)。專利授權(quán)后，如果發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，企業(yè)不能有效地行使專利權(quán)，這將失去專利申請的意義。另外，由于司法環(huán)境不同，各國的知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)成本和侵權(quán)成本存在著很大差異，這些差異又會導(dǎo)致企業(yè)在進行專利布局策略上的顯著不同。

5、Convention （Convention and exhibition venue，展會地）

展會地（Convention and exhibition venue）意識，是指ICT企業(yè)在進行專利布局的地域選擇時，應(yīng)考慮所處產(chǎn)業(yè)通常有哪些重要的展覽會、博覽會、商品交易會等及其舉辦地。

在形式各異的展會活動上，通常聚集著最新的技術(shù)和產(chǎn)品，各廠商希望藉此提升形象、提高知名度和市場競爭力。例如，德國柏林消費電子展（IFA）、  德國漢諾威國際消費電子、信息及通信技術(shù)展CeBIT、西班牙巴塞羅那世界移動通信展覽會MWC、新加坡的亞洲通信展COMMUNIC ASIA是一些比較重要的展會，相關(guān)的ICT企業(yè)會將自己的最新產(chǎn)品在活動期間展出以吸引客戶和提高品牌知名度。企業(yè)如果在展會地具有專利布局，那么在發(fā)現(xiàn)他人產(chǎn)品在展會上出現(xiàn)時，就可以依據(jù)展地的專利法律以及展會知識產(chǎn)權(quán)保護體系，申請禁令等行政保護措施。        

6、Channel（Transport Channel，貨運路徑）

貨運路徑（Transport Channel）意識，是指ICT企業(yè)在進行專利布局的地域選擇時，應(yīng)考慮通常的產(chǎn)品（包括零部件、配件）貨運路徑。

隨著技術(shù)水平的高速發(fā)展和世界各國經(jīng)濟環(huán)境和資源要素的不斷變化，ICT產(chǎn)業(yè)在全球范圍內(nèi)的分工和協(xié)作在不斷深化和加強，相應(yīng)地，ICT相關(guān)的貿(mào)易量在逐漸增加。有數(shù)據(jù)表明，在全球商品貿(mào)易額排名中，ICT產(chǎn)品相關(guān)貿(mào)易額占據(jù)越來越大的比例，ICT產(chǎn)品的貿(mào)易量舉足輕重。對于ICT企業(yè)來說，貨運路徑上的路途國可能不是企業(yè)自身的最終市場目的地，但是，如果在路途國有專利布局則將可以阻止他人在貨運路徑上的路途國實施專利的行為，例如貨物的進口行為。

比如，東南亞坐擁號稱全球最繁忙的海運“通道”--馬六甲海峽，全球商品貿(mào)易的90%通過馬六甲海峽運輸?shù)绞澜绺鞯?；或許東南亞不是ICT企業(yè)的最終產(chǎn)品銷售市場，但企業(yè)如果在中轉(zhuǎn)地新加坡布局了相關(guān)專利，就可能中斷他人在東南亞的貨運路徑。再如，德國的漢堡、荷蘭的鹿特丹和比利時的安特衛(wèi)普是歐洲最繁忙的三大集裝箱港口，不少貨物是通過海上航線從這三地轉(zhuǎn)運到其他歐洲國家，即便德國、荷蘭和比利時不是最終市場，ICT企業(yè)在這三國的專利布局也能夠達到阻止貨物進口到歐洲的目的。

另外，對于貨運路徑因素，需要注意臨時過境問題，即，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的，不視為侵犯專利權(quán)。 

三、結(jié)語

專利布局的地域選擇，是ICT企業(yè)進行專利布局策略的重要一環(huán)，只有繃緊商業(yè)思維這根弦，以市場為導(dǎo)向，才能最大化專利的價值、更好地為企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo)服務(wù)。

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作者：安文森

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：商業(yè)思維指導(dǎo)ICT企業(yè)專利布局地域選擇的6C意識（點擊標(biāo)題查看原文）

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