泛娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)專題之游戲篇

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作者：程珂昵方梓鵬

原標(biāo)題：泛娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)專題之游戲篇

泛娛樂(lè)作為“互聯(lián)網(wǎng)+文化娛樂(lè)”的新業(yè)態(tài)，已成為中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的重要表現(xiàn)之一，引領(lǐng)著文體娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展方向。網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)逐漸成為文化產(chǎn)業(yè)中不可或缺的一部分,游戲直播作為一種全新的游戲參與方式，給游戲帶來(lái)新的發(fā)展機(jī)遇，成為文創(chuàng)領(lǐng)域另一重要的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)。本文將主要針對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲畫面及游戲直播畫面所涉及的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬及保護(hù)的常見問(wèn)題進(jìn)行分析與探討。

導(dǎo)讀

泛娛樂(lè)作為“互聯(lián)網(wǎng)+文化娛樂(lè)”的新業(yè)態(tài)，已成為中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的重要表現(xiàn)之一，引領(lǐng)著文體娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展方向。近年來(lái)，“元宇宙”成為泛娛樂(lè)領(lǐng)域最熱門的議題，其所描繪的虛擬現(xiàn)實(shí)世界更是博得了無(wú)數(shù)眼球。伴隨著元宇宙內(nèi)涵的不斷豐富和發(fā)展，游戲與現(xiàn)實(shí)之間的關(guān)聯(lián)愈加密切，而相關(guān)的法律問(wèn)題也隨之產(chǎn)生。我們討論的泛娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)專題也因游戲產(chǎn)業(yè)的發(fā)展而具有了更寬廣的維度。

游戲篇

網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)過(guò)近20年的發(fā)展，已然形成了一個(gè)具有龐大規(guī)模和巨額市場(chǎng)的行業(yè)。2021年12月16日中國(guó)音像與數(shù)字出版協(xié)會(huì)游戲出版工作委員會(huì)、中國(guó)游戲產(chǎn)業(yè)研究院發(fā)布的《2021年中國(guó)游戲產(chǎn)業(yè)報(bào)告》顯示：

2021年，中國(guó)游戲用戶規(guī)模達(dá)6.66億人，中國(guó)游戲市場(chǎng)實(shí)際銷售收入2965.13億元，同比增長(zhǎng)6.4%。

泛娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)專題之游戲篇

網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)逐漸成為文化產(chǎn)業(yè)中不可或缺的一部分，游戲劇情設(shè)計(jì)、游戲畫面呈現(xiàn)及游戲背景音樂(lè)等多方面的結(jié)合是網(wǎng)絡(luò)游戲的核心競(jìng)爭(zhēng)力，加之近年來(lái)直播平臺(tái)的興起，游戲以直播的方式實(shí)現(xiàn)全民共享。游戲直播作為一種全新的游戲參與方式，給游戲帶來(lái)新的發(fā)展機(jī)遇，成為文創(chuàng)領(lǐng)域另一重要的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)。然而，這種發(fā)展趨勢(shì)在帶來(lái)高額利潤(rùn)的同時(shí)也產(chǎn)生了一系列著作權(quán)糾紛問(wèn)題。為此，下文將主要針對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲畫面及游戲直播畫面所涉及的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬及保護(hù)的常見問(wèn)題進(jìn)行分析與探討。

Q1、網(wǎng)絡(luò)游戲的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面是否具有著作權(quán)法意義上的“作品”屬性？屬于什么類型的作品？

網(wǎng)絡(luò)游戲的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面，是網(wǎng)絡(luò)游戲的核心表達(dá)形式。游戲動(dòng)態(tài)畫面是指隨著玩家操作而由電子設(shè)備所呈現(xiàn)的包括文字、美術(shù)、音樂(lè)等要素連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面的集合。隨著網(wǎng)絡(luò)直播和錄播的興起，涉及游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面的侵權(quán)糾紛也逐漸增多，而網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品，往往成為這類案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一。

就網(wǎng)絡(luò)游戲本身的作品屬性而言，司法實(shí)踐中存在不同裁判結(jié)果。

? 有的判決把網(wǎng)絡(luò)游戲視為計(jì)算機(jī)軟件加以保護(hù)；

? 有的以反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲的相關(guān)權(quán)益加以保護(hù)；

? 有的將網(wǎng)絡(luò)游戲中特定元素視為音樂(lè)作品、美術(shù)作品等其他類型作品加以保護(hù)；

? 有的則將網(wǎng)絡(luò)游戲的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面作為類電影作品加以保護(hù)，等等。

其中，網(wǎng)絡(luò)游戲的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面是否具有作品屬性作為異于傳統(tǒng)領(lǐng)域的新熱點(diǎn)問(wèn)題曾一直備受爭(zhēng)議。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱《著作權(quán)法》）的規(guī)定，作品是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。

對(duì)于網(wǎng)絡(luò)游戲的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面是否滿足該上述規(guī)定的要件，筆者作出以下分析：

首先，開發(fā)者獨(dú)立創(chuàng)作的文字、角色形象、場(chǎng)景、地圖、背景音樂(lè)、劇情走向等均屬于游戲要素，開發(fā)者經(jīng)過(guò)對(duì)游戲素材的取舍、選擇、設(shè)計(jì)及組合后形成的游戲動(dòng)態(tài)畫面，均體現(xiàn)了對(duì)劇情情節(jié)、操作規(guī)則、藝術(shù)風(fēng)格等的綜合考慮，屬于具有獨(dú)創(chuàng)性的智力成果。

其次，游戲本身屬于計(jì)算機(jī)軟件，軟件程序本身具有可復(fù)制性，即便是玩家隨機(jī)性的操作亦并不影響游戲畫面的可復(fù)制性。

綜上，網(wǎng)絡(luò)游戲的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面具有獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性，滿足作品的實(shí)質(zhì)構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。

在游戲制作過(guò)程中，網(wǎng)絡(luò)游戲的制作過(guò)程與電影的制作過(guò)程有異曲同工之處。

一般而言，網(wǎng)絡(luò)游戲制作需要經(jīng)過(guò)三個(gè)環(huán)節(jié)：

? 一是策劃人員對(duì)故事情節(jié)、游戲規(guī)則、游戲場(chǎng)景、行為模式以及動(dòng)態(tài)環(huán)境細(xì)節(jié)的創(chuàng)作、設(shè)計(jì)等；

? 二是美術(shù)人員對(duì)角色、道具、場(chǎng)景、特效等游戲素材相互匹配加之建模和設(shè)計(jì)；

? 三是程序人員利用上述部門提供的素材及方案進(jìn)行代碼編程，從而實(shí)現(xiàn)游戲的運(yùn)行。

實(shí)質(zhì)上，在策劃、美術(shù)等制作人員的設(shè)計(jì)過(guò)程中存在導(dǎo)演、編劇、美工、音樂(lè)、服裝設(shè)計(jì)等環(huán)節(jié)與電影劇本設(shè)計(jì)極為相似，而編程人員的設(shè)計(jì)過(guò)程則相當(dāng)于電影的拍攝過(guò)程。

在游戲表現(xiàn)形式上，網(wǎng)絡(luò)游戲畫面是由圖片、文字、音樂(lè)等多種內(nèi)容集合而成的。

一般而言，連續(xù)的動(dòng)態(tài)畫面產(chǎn)生的方式有二：

? 一是在沒(méi)有玩家操作下游戲本身自帶連續(xù)的動(dòng)態(tài)畫面，譬如登入動(dòng)畫及劇情動(dòng)畫等；

? 二是玩家在系統(tǒng)中進(jìn)行操作，賦予玩家思想的連續(xù)畫面。

上述兩種產(chǎn)生方式都與電影作品和類電影作品的表現(xiàn)形式相類似。

從游戲制作方法上，雖然網(wǎng)絡(luò)游戲有別于電影作品的拍攝，采取制作的方法，但這不影響網(wǎng)絡(luò)游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面的類電影作品的性質(zhì)。

根據(jù)《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品的伯爾尼公約》（以下簡(jiǎn)稱《伯爾尼公約》）第2條第（1）項(xiàng)規(guī)定，將類電作品界定為類似攝制電影的方法表現(xiàn)的作品，而非限制于攝制這一方式。我國(guó)作為《伯爾尼公約》的成員國(guó)，對(duì)類電影作品的認(rèn)定應(yīng)該與公約的精神相一致，而且我國(guó)著作權(quán)法亦是以表現(xiàn)形式為基本分類標(biāo)準(zhǔn)，故游戲的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面與電影作品的表現(xiàn)形式本質(zhì)相同。

案例

《奇跡MU》案是全國(guó)首例將網(wǎng)絡(luò)游戲整體畫面作為類電影作品進(jìn)行保護(hù)的案例。

在該案中，一審法院創(chuàng)新性地認(rèn)為：

“《奇跡MU》游戲整體畫面，在其等級(jí)設(shè)置、地圖名稱以及地圖、場(chǎng)景圖的圖案造型設(shè)計(jì)、職業(yè)角色設(shè)置及技能設(shè)計(jì)、武器、裝備的造型設(shè)計(jì)等方面均具有獨(dú)創(chuàng)性，且游戲畫面可以以有形形式復(fù)制，符合上述法律規(guī)定的作品的構(gòu)成要件，屬于著作權(quán)法意義上的作品。我國(guó)著作權(quán)法關(guān)于作品的分類以其表現(xiàn)形式為基礎(chǔ)。對(duì)于類電影這一類作品，其表現(xiàn)形式在于連續(xù)活動(dòng)畫面組成，這亦是區(qū)別于靜態(tài)畫面作品的特征性構(gòu)成要件，《奇跡MU》在運(yùn)行過(guò)程中呈現(xiàn)的亦是連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面，具有類電影作品的表現(xiàn)形式。因此，《奇跡MU》游戲整體畫面構(gòu)成類電影作品?！?/p>

在二審中，上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院進(jìn)一步確認(rèn)了這種觀點(diǎn)，認(rèn)為：

“雖然網(wǎng)絡(luò)游戲與傳統(tǒng)類電影存在一區(qū)別，也即網(wǎng)絡(luò)游戲與玩家的互動(dòng)性，玩家的不同操作也會(huì)導(dǎo)致呈現(xiàn)不同的畫面，但是類電作品的表現(xiàn)形式在于連續(xù)活動(dòng)的畫面，至于因不同操作而產(chǎn)生的畫面，是因不同操作的選擇而產(chǎn)生，仍在游戲開發(fā)時(shí)所設(shè)計(jì)之內(nèi)，并未脫離游戲而創(chuàng)作。”

筆者認(rèn)為：網(wǎng)絡(luò)游戲的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面符合類電影作品的特別構(gòu)成要件。應(yīng)當(dāng)作為類電影作品保護(hù)。

在司法實(shí)踐中，以類電影作品定性網(wǎng)絡(luò)游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面并加以著作權(quán)保護(hù)的裁判思路正在獲得認(rèn)可?！秹?mèng)幻西游2》案的裁判理由同樣持網(wǎng)絡(luò)游戲畫面被認(rèn)定為類電影作品的意見。而2020年修訂的《著作權(quán)法》已將原來(lái)對(duì)于電影和類電影作品的規(guī)定整合為視聽作品，意味著網(wǎng)絡(luò)游戲動(dòng)態(tài)畫面具有著作權(quán)法意義上的“作品”屬性，屬于視聽作品的范疇。

Q2、游戲開發(fā)者和玩家，誰(shuí)可以主張網(wǎng)絡(luò)游戲連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面的著作權(quán)？

網(wǎng)絡(luò)游戲動(dòng)態(tài)連續(xù)畫面的構(gòu)成一般可以分為三類情況：

? 第一種情況是網(wǎng)絡(luò)游戲自帶的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面，譬如登入畫面或通關(guān)畫面，可以美術(shù)作品或者類電影作品加以保護(hù)，此類畫面的著作權(quán)屬于游戲開發(fā)者。

? 第二種情況是有玩家參與但玩家對(duì)游戲動(dòng)態(tài)畫面并未作出實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)，對(duì)于該畫面的著作權(quán)仍然歸屬于游戲開發(fā)者。

? 第三種情況是有玩家參與而且玩家對(duì)游戲動(dòng)態(tài)畫面作出了實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)，則玩家對(duì)相應(yīng)畫面享有著作權(quán)。

在實(shí)務(wù)中，糾紛爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要集中在玩家是否對(duì)游戲動(dòng)態(tài)畫面作出實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)上。

最常見的是第二種情況，雖然網(wǎng)絡(luò)游戲玩家的操作使游戲畫面的主要組成元素有所變動(dòng)，但這種變動(dòng)在法律層面上是微乎甚微的，也可以說(shuō)對(duì)游戲動(dòng)態(tài)畫面的貢獻(xiàn)弱甚至說(shuō)沒(méi)有貢獻(xiàn)，達(dá)不到著作權(quán)法要求的變化。

案例

上海浦東法院2016年在《奇跡MU》案一審判決發(fā)表過(guò)：“即便因操作不同而產(chǎn)生出不同的連續(xù)畫面，也均系由開發(fā)商的既定程序預(yù)先設(shè)置好，具有有限的可能性，玩家不可能超出游戲開發(fā)者的預(yù)設(shè)對(duì)畫面作出修改。不同玩家只要選擇相同的角色，使用相同的武器、裝備、技能，以相同的路線、進(jìn)程完成相同的任務(wù)，就可以得出完全相同的一系列畫面?！?/p>

在該種情況下，游戲動(dòng)態(tài)畫面只能歸屬于游戲制作人。

而第三種情況，游戲動(dòng)態(tài)畫面的組成由游戲玩家作出了大部分的貢獻(xiàn)，則可以認(rèn)可游戲玩家對(duì)該動(dòng)態(tài)畫面享有著作權(quán)。例如，自由度較高的開放性世界游戲，玩家可以用游戲本身提供的模塊或素材進(jìn)行設(shè)計(jì)創(chuàng)造，只要玩家畫面達(dá)到了最低的獨(dú)創(chuàng)性要求，玩家就可以憑借游戲本身的素材的組合而創(chuàng)造出新的作品。

對(duì)于元宇宙軟件中的連續(xù)動(dòng)態(tài)畫面也是同理。元宇宙中的背景畫面一般來(lái)自于軟件開發(fā)者，但擁有高度自主性的元宇宙用戶可以憑借軟件提供模塊或素材進(jìn)行設(shè)計(jì)創(chuàng)造，只要達(dá)到了最低的獨(dú)創(chuàng)性要求，該動(dòng)態(tài)畫面的著作權(quán)就屬于用戶所有，否則屬于軟件開發(fā)者。

Q3、直播平臺(tái)未經(jīng)許可直播游戲畫面侵犯了著作權(quán)人的何種專有權(quán)利？游戲直播行為是否屬于合理利用？

以網(wǎng)易訴華多《夢(mèng)幻西游2》案為例

在《夢(mèng)幻西游2》案中，華多公司未經(jīng)網(wǎng)易公司許可對(duì)夢(mèng)幻西游進(jìn)行直播的行為，網(wǎng)易公司以其享有的何種著作權(quán)進(jìn)行對(duì)抗？

一審法院結(jié)合《著作權(quán)法》對(duì)放映權(quán)、廣播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的規(guī)定認(rèn)定：

首先，華多公司未經(jīng)許可對(duì)《夢(mèng)幻西游2》進(jìn)行直播的行為是華多公司簽約的主播在線參與游戲系統(tǒng)操作后呈現(xiàn)畫面的傳播，不屬于通過(guò)放映機(jī)、幻燈機(jī)等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)類電作品范疇，即不屬于放映權(quán)調(diào)整的范圍。

其次，華多公司未經(jīng)許可對(duì)網(wǎng)易游戲進(jìn)行直播的行為，不受廣播權(quán)的調(diào)整。

我國(guó)《著作權(quán)法》對(duì)廣播權(quán)的定義為“以無(wú)線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過(guò)擴(kuò)音器或者其他傳送符號(hào)、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利”，該案中華多公司以互聯(lián)網(wǎng)的方式對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行直播，其直播方式既不屬于以無(wú)線方式進(jìn)行的傳播，也不屬于在接收到廣播組織的無(wú)線廣播后在進(jìn)行無(wú)線或有限的轉(zhuǎn)播，華多公司并未侵犯網(wǎng)易的廣播權(quán)。

再者，華多公司的行為是通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)傳播的，公眾無(wú)法在其個(gè)人任意選定的時(shí)間獲得作品，即不屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)調(diào)整的范圍。

因此，一審法院綜合考慮，認(rèn)為華多公司侵犯的是不屬于現(xiàn)行著作權(quán)法所列舉的“有名”權(quán)利，可以將其歸入“應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利”。

而直播平臺(tái)未經(jīng)許可直播游戲畫面是否構(gòu)成合理使用？

這也是《夢(mèng)幻西游2》案爭(zhēng)議的一大焦點(diǎn)。

我國(guó)的合理使用制度規(guī)定在現(xiàn)行《著作權(quán)法》第24條，其內(nèi)容是：“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（二）為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品......”

很容易看出，我國(guó)采用的是封閉式的立法模式，僅僅列舉了十二種具體情形，而網(wǎng)絡(luò)直播或錄播行為很難歸類于該法規(guī)定的十二種行為模式的其中一種。故網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為不屬于著作權(quán)法中合理使用的范圍。

因此，華多公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

筆者認(rèn)為：直播平臺(tái)未經(jīng)許可直播游戲畫面侵犯了著作權(quán)人“應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利”，且游戲直播行為不屬于“合理利用”的范疇。

Q4、網(wǎng)絡(luò)游戲設(shè)計(jì)、開發(fā)、運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的各個(gè)主體如何審慎保護(hù)網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)？

網(wǎng)絡(luò)游戲設(shè)計(jì)、開發(fā)、運(yùn)營(yíng)過(guò)程中的各個(gè)主體都應(yīng)當(dāng)提高網(wǎng)絡(luò)游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)。

游戲開發(fā)商作為游戲的權(quán)利人，在發(fā)現(xiàn)自身權(quán)益收到侵犯時(shí)，應(yīng)及時(shí)固定證據(jù)，通過(guò)向法院申請(qǐng)行為保全等方式積極主動(dòng)維護(hù)自身權(quán)利；同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)商應(yīng)當(dāng)嚴(yán)于律己，尊重他人游戲知識(shí)產(chǎn)權(quán)，杜絕惡意剽竊他人游戲。

游戲MCN機(jī)構(gòu)應(yīng)嚴(yán)格遵循“授權(quán)-使用”的規(guī)則，在使用相關(guān)游戲元素進(jìn)行再創(chuàng)作加工前，須實(shí)現(xiàn)獲得游戲著作權(quán)人的授權(quán)，避免侵犯游戲著作權(quán)人的權(quán)益。

網(wǎng)絡(luò)信息傳播/儲(chǔ)存平臺(tái)作為提供游戲內(nèi)容存儲(chǔ)和發(fā)布服務(wù)的提供商，自覺(jué)采取平臺(tái)內(nèi)侵權(quán)內(nèi)容的審查過(guò)濾措施，堅(jiān)決打擊網(wǎng)絡(luò)游戲盜版侵權(quán)行為，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)審慎履行注意義務(wù)，自覺(jué)遵守“通知-刪除規(guī)則”，在接到游戲權(quán)利人的相關(guān)侵權(quán)通知后及時(shí)采取相應(yīng)措施，下架侵權(quán)游戲，保護(hù)游戲權(quán)利人的合法權(quán)益。

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：程珂昵方梓鵬

編輯：IPRdaily王穎校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：泛娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)專題之游戲篇（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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泛娛樂(lè)產(chǎn)業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)專題之游戲篇

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