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標(biāo)準(zhǔn)必要專利訴訟之濫用市場支配地位認(rèn)定

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灣區(qū)知識產(chǎn)權(quán)6年前
標(biāo)準(zhǔn)必要專利訴訟之濫用市場支配地位認(rèn)定

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#本文僅代表作者觀點(diǎn),未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載,不代表IPRdaily立場#


來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)

作者:潘煒 上海正策律師事務(wù)所

原標(biāo)題:標(biāo)準(zhǔn)必要專利訴訟之濫用市場支配地位認(rèn)定


隨著標(biāo)準(zhǔn)的推廣使用,標(biāo)準(zhǔn)必要專利成為了實(shí)現(xiàn)該標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品必然要用到的專利,也就在標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)的市場中具有了一定的控制力。


廣東高院在華為訴IDC濫用市場支配地位一案中,明確了每一個標(biāo)準(zhǔn)必要專利均構(gòu)成一個獨(dú)立的相關(guān)市場,并且由于標(biāo)準(zhǔn)必要專利在標(biāo)準(zhǔn)中的不可替代性,認(rèn)定其在這個相關(guān)市場中具有市場支配地位【1】。英國上訴法院在UP訴華為專利費(fèi)糾紛上訴案亦持類似的觀點(diǎn)【5】。


具有市場支配地位的企業(yè),在市場競爭中可能利用其對特定市場的控制能力,破壞市場公平的競爭秩序,我國的反壟斷法明確了具有市場支配地位的經(jīng)營者的認(rèn)定,以及哪些行為系濫用市場支配地位【2】。作為反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的國家市場監(jiān)督管理總局亦在今年發(fā)布了禁止濫用市場支配地位的暫行規(guī)定,細(xì)化了反壟斷法中的相關(guān)概念,為行政執(zhí)法提供了指引【3】


如果標(biāo)準(zhǔn)必要專利權(quán)人被認(rèn)定為濫用市場支配地位,將可能帶來嚴(yán)重后果。


首先,專利權(quán)人針對專利實(shí)施人的禁令申請將被駁回,專利權(quán)人保障權(quán)利的一大利器將無法使用。其次,專利權(quán)人將可能被判賠償專利實(shí)施人的損失,如廣東高院在華為訴IDC濫用市場支配地位一案中,IDC被判賠償華為2000萬元【1】;在美國微軟訴摩托羅拉案中,摩托羅拉被判決賠償微軟相關(guān)的律師費(fèi)及因擔(dān)心禁令實(shí)施而遷移歐洲集貨中心的巨額費(fèi)用,這筆費(fèi)用甚至高于判決摩托羅拉可收取的專利許可費(fèi)。最后,專利權(quán)人還可能因違反反壟斷法而被行政處罰,如2015年高通即因?yàn)E用市場支配地位被中國發(fā)改委處于超過60億元的罰款【4】。


由于標(biāo)準(zhǔn)必要專利權(quán)人都做出了許可專利的FRAND(公平、合理、無歧視)承諾,因此如果被認(rèn)為違反了該承諾,將有被認(rèn)定濫用市場支配地位的風(fēng)險。


下面列舉幾種可能會被認(rèn)定為濫用市場支配地位的情形。


在專利權(quán)人和實(shí)施人的接觸中,若專利權(quán)人提出了過高的許可費(fèi)率,可能會被認(rèn)為構(gòu)成濫用市場支配地位。


中國法院應(yīng)是持該種觀點(diǎn),從華為訴IDC案的判決可看出來【1】。美國法院的觀點(diǎn)類似,以微軟訴摩托羅拉案來看,雖然法官認(rèn)為并不要求專利權(quán)人在初始報價中給出的許可費(fèi)符合最終被法院認(rèn)定為符合FRAND原則的方案,但專利權(quán)人不應(yīng)利用自身優(yōu)勢提出明顯極其不合理的初始方案。英國法院則認(rèn)為許可費(fèi)的協(xié)商屬于商業(yè)行為,專利權(quán)人一開始的高要價可以理解,另外合理的許可費(fèi)需要經(jīng)過法院的判決才能最終知曉,所以不因此而認(rèn)定專利權(quán)人構(gòu)成濫用市場支配地位【5】。


筆者的觀點(diǎn),專利權(quán)人給出的初始費(fèi)率不需完全符合FRAND原則,但如果明顯過高的話,需要專利權(quán)人提供證據(jù)表明其非惡意,如曾向某些實(shí)施人達(dá)成類似費(fèi)率或其它合理理由,否則應(yīng)認(rèn)定為惡意濫用。若放任專利權(quán)人惡意漫天要價將可能擾亂市場正常秩序,增加交易復(fù)雜度,從而最終增加市場的交易成本。


申請禁令在特定情形下有可能被認(rèn)定為濫用禁令而構(gòu)成濫用市場支配地位。


廣東法院在華為訴IDC案中即認(rèn)為,IDC在與華為協(xié)商許可費(fèi)時,為迫使華為接受其所提不合理?xiàng)l件而在美國提起訴訟并申請禁令行為,將對華為出口產(chǎn)品的行為產(chǎn)生排除、限制性影響,違背FRAND原則,構(gòu)成濫用市場支配地位【1】。2015年美國聯(lián)邦第九巡回上訴法院在微軟訴摩托羅拉上訴案判決書中,確認(rèn)了華盛頓州西區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院的判決,認(rèn)為摩托羅拉在美國起訴微軟標(biāo)準(zhǔn)必要專利侵權(quán)后,又在德國法院以同樣的事由起訴微軟并申請禁令違反了FRAND承諾,實(shí)際上摩托羅拉并不會遭受不可彌補(bǔ)的損失,地區(qū)法院隨后判決的許可費(fèi)將可補(bǔ)償微軟對涉案專利的使用,其申請禁令的目的是為了迫使微軟接受高于合理值的許可費(fèi),因此認(rèn)定摩托羅拉具有惡意,應(yīng)賠償微軟為禁令訴訟支付的律師費(fèi)及搬遷歐洲集貨中心的費(fèi)用【6】。


專利的搭售也可能構(gòu)成濫用市場支配地位。


關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)必要專利和非標(biāo)準(zhǔn)必要專利的強(qiáng)制搭售問題,各國的司法觀點(diǎn)基本一致,持否定態(tài)度,以避免專利權(quán)人把其在標(biāo)準(zhǔn)必要專利中的優(yōu)勢地位不合理地?cái)U(kuò)展到其所擁有的非標(biāo)準(zhǔn)必要專利中。對于標(biāo)準(zhǔn)必要專利的打包許可則不認(rèn)為是濫用市場支配地位,因?yàn)閷@麢?quán)人作為該標(biāo)準(zhǔn)必要專利的相關(guān)市場的唯一供給方,打包許可行為并不會阻礙第三方的競爭,而且這種打包行為也是符合商業(yè)慣例和經(jīng)濟(jì)效率的,畢竟對專利逐一進(jìn)行談判,耗時費(fèi)力,對于專利數(shù)量龐大的場景甚至在實(shí)際操作中都是不可行的。


參考資料:

【1】(2013)粵高法民三終字第306號,華為訴IDC濫用市場支配地位終審判決書,2013年10月;

【2】《反壟斷法》,2008年8月1日起施行;

【3】《禁止濫用市場支配地位行為暫行規(guī)定》,國家市場監(jiān)督管理總局,2019年9月1日起施行;

【4】國家發(fā)展和改革委員會行政處罰決定書〔2015〕1號,2015年2月;

【5】Unwired Planet v Huawei,[2018] EWCA Civ 2344,英國上訴法院關(guān)于UP訴華為專利費(fèi)糾紛上訴案判決書,2018年10月;

【6】Microsoft v. Motorola,No. 14-35393,美國聯(lián)邦第九巡回上訴法院關(guān)于微軟與摩托羅拉專利許可糾紛上訴案判決書, 2015年7月。


來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)

作者:潘煒  上海正策律師事務(wù)所

編輯:IPRdaily王穎          校對:IPRdaily縱橫君


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