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來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）
作者：房曉俊
原標題：《IP戰(zhàn)，非戰(zhàn)，非常戰(zhàn)【1】》 ——專利應為市場而生，IPR應與工程師同行
孫子曰：兵者，國之大事，死生之地，存亡之道，不可不察也。
企業(yè)自出娘胎就烙上了"以盈利為目的"的印記。先不談企業(yè)為國家、社會、就業(yè)等多做大貢獻，若企業(yè)不盈利，則自身的生存都有問題，更不用說擴大再生產了。
企業(yè)想在市場競爭中盈利，就要獲取市場優(yōu)勢。若其產品為大眾化之產品，那么該企業(yè)就必須規(guī)模化生產、降低生產制造成本、盡可能擴大市場占有率。若其產品為小眾化之產品，那么該企業(yè)就必須差異化、滿足個性需求、盡可能在細分市場中圍欄，維護其細分市場的優(yōu)勢地位。
科技企業(yè)根據自身規(guī)模大小同樣可以參照上述運營方式，特別要說的是，科技企業(yè)為了獲取市場或者細分市場的優(yōu)勢地位，除了借助資本的力量來打擊競爭對手之外，更重要的是通過專利權（技術壟斷）來維持專利保護期內的科技優(yōu)勢地位。特別之處在于，科技企業(yè)若跟不上市場變化的趨勢或者押錯了技術發(fā)展的路徑，則不用競爭對手發(fā)一兵一卒就會主動告別這競爭的舞臺。所以，對于科學技術企業(yè)而言，既要關注自身相關科學技術的發(fā)展和分支技術發(fā)展，也要關注替代性科學技術的發(fā)展。從這個層面講，科技企業(yè)是不能“專注和專一”的。
甲
知己知彼
既然不能“專注和專一”，就必須知己和知彼，既要埋頭做好、做精自身的科技產品，又要抬頭通過專利檢索的窗口和展會的窗口來獲取科學技術/產品發(fā)展的情報；既要關注友商的研發(fā)動向，又要關注潛在的替代性技術/產品的降維攻擊或者不同行的企業(yè)跨界性的攻擊。不知彼而知己，人為地造成信息閉塞，是不明智的，容易造成妄自菲薄，或妄自尊大。知己知彼，不做“瞎子和聾子”，既不閉門造車，也不夜郎自大。這樣才能在市場競爭中和科技研發(fā)中，做到有理有據、有利有節(jié)和有的放矢。
競爭之科技企業(yè)切記：這些不可不察。
乙
攻城
當發(fā)現(xiàn)友商有實質侵犯本企業(yè)專利權的證據，發(fā)律師警告函在先，主動出擊聯(lián)絡地方知識產權局維權在次，委托專利律師付之訴訟抓侵權再次。專利訴訟戰(zhàn)最終目的只有一個：維護自身的科技優(yōu)勢地位。倘若對方不是烏合之眾的企業(yè)，必定會發(fā)起反擊，針對該專利權收羅現(xiàn)有技術發(fā)起無效宣告。此時該專利的撰寫質量和穩(wěn)定性將接受考驗。專利權就是武器，武器每次被使用，每次都會有損耗，大戰(zhàn)大損耗，小戰(zhàn)小損耗。在對方企業(yè)發(fā)起無罪抗辯和無效抗辯的同時，對方也會動用其專利權來反擊。你來我往、流“金”漂“權”、此消彼長、生死沉浮。企業(yè)不是律所，IPR不是律師，IPR們整天忙于到處點火或者滅火，企業(yè)真的就喜歡自己的企業(yè)一直在打人與被打的官司旋渦中沉浮嗎？對于PK的科技企業(yè)而言，也許一、二件專利權的得失，一夜之間就什么都（沒）有了；也許在一、二件專利權的爭奪之間，發(fā)展的最佳時機也就（沒）有了。
競爭之科技企業(yè)切記：這些不可不察。
丙
伐兵
若在發(fā)起專利維權之前，先無效掉對手的專利權，或者部分無效對手的專利權，那么在后續(xù)的競爭對抗中將占據有利之勢。專利無效宣告戰(zhàn)，你若無效對方的，對方也同樣會立即無效你的，所以發(fā)起無效戰(zhàn)時必須找副“手套”。相對于專利無效戰(zhàn)，積極“發(fā)表公眾意見”才是上策，緊盯對方公開專利，只要對方的專利一公開就針對性地收羅準無效證據，給國知局審查員輸送“炮彈”，最好的結果是導致該專利申請的駁回生效；若做不到這個，能迫使對手縮小專利權的保護范圍也是必要的。
競爭之科技企業(yè)切記：這些不可不察。
丁
伐交
在企業(yè)自身做研發(fā)之前，需要知道，是選擇“完全從頭開始做研發(fā)”，還是“在他人的肩膀上再做研發(fā)”。若選擇前者必須了解現(xiàn)有技術的發(fā)展程度、技術路線的種類，通過檢索相關專利做專利權的FTO分析是逃不掉的。只有這樣做好事前的規(guī)避工作，才能在今后的市場競爭中昂首闊步，不受制于他人。若選擇后者，除了了解現(xiàn)有技術的發(fā)展程度、技術路線的種類以外，還要判斷各類技術路線的發(fā)展前景，因為沒有明顯絕對好前景的技術路線，所以只能從相對發(fā)展前景好的一條或者少數幾條技術路線著手，找到最接近的關聯(lián)專利，分析其技術特征，在其專利的基礎之上，一方面拓展好外圍的從屬專利技術，另一方面做好具體專利規(guī)避研究。雖然在專利叢林中尋找縫隙不容易，但有時總比白手起家要好很多。得益于握有限制基礎專利的外圍從屬專利，以及握有規(guī)避基礎專利的技術方案，在后續(xù)的交叉許可談判中，還能有些許談判籌碼。專利許可貿易戰(zhàn)，就是競爭之企業(yè)間基于專利和技術的談判，其中談判者的作用相對小些，關鍵是通過秀各自技術肌肉，以及許可證相互交易的利益勾兌來解決市場競爭問題，然則總比通過對簿公堂、你死我活的方式來解決更文明些。倘若有少數幾家公司達到相互制衡、打不起來的狀態(tài)，那就抱團結盟，利用專利池整體許可的模式來筑護城河，限制更多的競爭對手自由地、舒適地入場游戲。
競爭之科技企業(yè)切記：這些不可不察。
戊
伐謀
當下短期的市場競爭通過談判和對價，企業(yè)總能找到生存發(fā)展的平衡點?？墒请S著時間、市場和技術發(fā)展等的變化，現(xiàn)有的談判籌碼都在變值，也許升值，也許貶值。其實貶值的更多些，如何維持談判籌碼？企業(yè)就必須不斷研發(fā)、申請專利和布局專利。在科技企業(yè)做專利布局時，需要明白如下三種專利布局的思維模式：
一、一般企業(yè)認為：自己的產品，自己生產，只要對自己的產品做好專利權保護就可以了（具體情形A）。因此，由此及彼，這些企業(yè)會推導認為，其他企業(yè)也是如此想、如此做的(具體情形C)。我做我的產品，你做你的產品，我賣我的市場，你賣你市場，大家老死不相往來。
二、總有些企業(yè)沒有這么烏托邦，他們除了思考自己，也會想想對手。企業(yè)規(guī)?；a，市場早就不局限于生產制造之地，現(xiàn)在物流這么發(fā)達，當然是全市場的競爭。如果是競爭，當然希望對手的產品受制于自己，而自己的產品卻不受制于他人。如何做到這些，從專利技術上講自然要做到自家產品應保盡保(具體情形①②)，友商的產品我也通過專利申請，替你“考慮”著（具體情形③）。
三、人無遠慮必有近憂，人無近憂必有遠慮。企業(yè)家總有做百年老店的情懷，哪怕是科技企業(yè)，也希望自己能活到下一個科技時代，科技企業(yè)若在當下時代活的還滋潤，必定要做的是為將來而謀劃（從上述表格中具體情形④發(fā)展而來的下表abcd四種發(fā)展可能），他們會考慮、會預判市場的發(fā)展和科學技術的發(fā)展的契合。
我們繼續(xù)深聊，從“伐交”一節(jié)中可以看出，如果專利保護只限于原型技術本身，就會有他人做外延技術申請；如果專利保護只限于原型產品本身，就會有他人做改良產品申請。因此做專利保護，必定要做專利布局，而做專利布局必定要做專利挖掘。本節(jié)前述文字也談到了通過技術路線、競爭對手和市場發(fā)展給出的挖掘方向。專利挖掘布局戰(zhàn)，就是埋下一顆顆的地雷，除非敵方不觸發(fā)引信，一旦地雷爆炸就是一場戰(zhàn)爭的開始。而“地雷戰(zhàn)”的對手一旦都明白這些道理，就會形成“大家搶著挖專利，搶著布專利”的局面。你中有我，我中有你，犬牙差互，交錯前行。若有相關企業(yè)不盡早參與其中，……，也許就已經死了，只是過幾年才被“埋”罷了。
競爭之科技企業(yè)切記：這些不可不察。
孫子曰：故，上兵伐謀，其次伐交，其次伐兵，其下攻城。
攻城之法為不得已。
發(fā)動IP戰(zhàn)的目的，無外乎三者：要錢的，要市場的，要競爭對手命的。根據己方預定的目標去準備，以有備功無備。反之，應戰(zhàn)者需摸清挑戰(zhàn)者的意圖，若不得，就要用“最壞的結局”思維去應戰(zhàn)了。
中國專利制度誕生的時間不算長，應用專利制度的游戲規(guī)則引發(fā)的專利戰(zhàn)爭數量也不多。原因不復雜：一是法制還沒那么嚴苛，維權成本高于違法成本；二是企業(yè)缺失專利權的保護意識，對專利的重視程度也不夠；三是以知識產權為輕資產的科技企業(yè)也不多，社會發(fā)展沒達到這個階段程度?，F(xiàn)在不同了，國家鼓勵"大眾創(chuàng)業(yè)"和"萬眾創(chuàng)新"，全國人大開始四修《專利法》，據說對于侵權方，要引入“5倍賠償機制”，以及“減輕權利人的舉證責任”。
中國的土地紅利已經消失殆盡，人口紅利也盡顯疲態(tài)，接下來，國家要通過開啟“工程師紅利”來推動經濟結構調整、產業(yè)升級和社會進步。做創(chuàng)新之人會越來越多，做創(chuàng)新之企業(yè)也會越來越多，專利制度本就是為市場競爭而生，企業(yè)IPR就應該與研發(fā)工程師們?yōu)槲椋龊弥R產權的全過程、全產業(yè)鏈的保護工作。對于企業(yè)IPR而言，夫未戰(zhàn)而廟算勝者，得算多也；未戰(zhàn)而廟算不勝者，得算少也。多算勝，少算不勝，而況于無算乎？故而，不謀全局者，是不足以謀一域的。
2013年，筆者在《中國專利前景探討》一文中呼吁，“如果IP生存環(huán)境能更改善些，國家知識產權的相關法律法規(guī)更多些、更嚴厲些，那我會更看好我們的IP事業(yè)的！”。現(xiàn)在來看，基于專利代理師，具體操作“伐謀、伐交、伐兵和攻城”的各細分IP兵種也多了起來，IP的春天是真的到來了！
筆者真心希望：我們永遠是朋友，而非對手；天下沒有戰(zhàn)爭，更沒有IP戰(zhàn)。
名稱解釋：
【1】IP戰(zhàn)，非戰(zhàn)，非常戰(zhàn)*——基于專利制度的市場競爭，非是通過短兵相接、流血漂櫓的殘酷方式完成的，就是非常規(guī)的市場競爭方式。
跋
故善用兵者，屈人之兵而非戰(zhàn)也。
未來，只有那些在當下能看到未來的科技企業(yè)，才配活到未來。——很殘酷，但確實如此。
本文，作者在2013年時就想寫，然而直到2018、2019年才找到落筆的理由。
本文是作者寫的第一篇，也是最后一篇關于IP戰(zhàn)思想的文章。
參考文獻：
《道德經》、《孫子兵法》、《專利布局》馬天旗 主編、《專利挖掘》馬天旗 主編、《跨國專利訴訟手冊》張宇樞 著
作者簡介：
房曉俊
書籍：《專利法律法規(guī)及專利實務可視化攻略：專利知識圖●解、表●示》、《現(xiàn)代臨床醫(yī)學知識產權 戰(zhàn)略與實務》
文章：《從企業(yè)IP管理者視角，談“高質量專利和高價值專利”》、《無人商店主要流派的專利問題及布局建議》、《創(chuàng)新，也是可以玩的！》、《中國專利前景探討》 等
來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）
作者：房曉俊
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君
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