「蘭州牛肉拉面」注冊(cè)商標(biāo)被宣告無(wú)效深層原因分析

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作者：孫國(guó)臻  山東省東營(yíng)市中級(jí)人民法院

原標(biāo)題：“蘭州牛肉拉面”注冊(cè)商標(biāo)被宣告無(wú)效深層原因分析

2017年11月30日，國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)商評(píng)委）裁定第6288786號(hào)“蘭州牛肉拉面”文字及圖形組合商標(biāo)宣告無(wú)效，裁決理由主要是：“蘭州牛肉拉面”是甘肅省蘭州地區(qū)的風(fēng)味小吃，商標(biāo)整體缺乏顯著性，不易被相關(guān)公眾作為商標(biāo)識(shí)別。該裁定作出后，涉案商標(biāo)被宣告無(wú)效的結(jié)果在相關(guān)領(lǐng)域引起廣泛討論，并引發(fā)一些爭(zhēng)議和疑問(wèn)，如注冊(cè)使用了7年之久的涉案商標(biāo)怎么突然就被無(wú)效掉了？“蘭州牛肉拉面”商標(biāo)是否有顯著性？其他類(lèi)似情況商標(biāo)如“沙縣小吃”、“西湖龍井”等注冊(cè)商標(biāo)是否也面臨被無(wú)效的相同命運(yùn)？

根據(jù)現(xiàn)行《商標(biāo)法》第四十四條的規(guī)定，商標(biāo)局可以依職權(quán)或依申請(qǐng)對(duì)注冊(cè)不當(dāng)?shù)纳虡?biāo)予以宣告無(wú)效，商評(píng)委正是依據(jù)上述規(guī)定及現(xiàn)行商標(biāo)法第十一條第一款第（三）項(xiàng)關(guān)于缺乏顯著特征的規(guī)定撤銷(xiāo)了“蘭州牛肉拉面”商標(biāo)，2013年商標(biāo)法經(jīng)過(guò)修改，“蘭州牛肉拉面”商標(biāo)申請(qǐng)和核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)間均早于修改時(shí)間，通過(guò)對(duì)比修改前和修改后商標(biāo)法條文（修改前后均為第十一條），我們發(fā)現(xiàn)，商標(biāo)法對(duì)顯著性特征的規(guī)定前后并無(wú)實(shí)質(zhì)變化。

除了商評(píng)委裁定書(shū)中的“蘭州牛肉拉面”商標(biāo)缺乏顯著性的無(wú)效理由之外，深層原因在于，“蘭州牛肉拉面”商標(biāo)的類(lèi)型。

根據(jù)不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，商標(biāo)可以分為不同種類(lèi)。按照使用對(duì)象的不同，商標(biāo)可以分為我們常說(shuō)的商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。按照構(gòu)成要素，商標(biāo)可以分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、組合商標(biāo)、聲音商標(biāo)等。按照注冊(cè)人的身份和使用目的，商標(biāo)可以分為普通商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。查詢(xún)商標(biāo)局網(wǎng)站商標(biāo)狀態(tài)時(shí)，商標(biāo)類(lèi)型一欄會(huì)用“普通”、“集體”或“證明”來(lái)表明注冊(cè)商標(biāo)的類(lèi)型。

查詢(xún)商標(biāo)局網(wǎng)站顯示，“蘭州牛肉拉面”的商標(biāo)類(lèi)型為普通商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)人為蘭州商業(yè)協(xié)會(huì)，代理組織是甘肅紅盾商標(biāo)事務(wù)所有限公司，國(guó)際分類(lèi)是第43類(lèi)。商標(biāo)分類(lèi)與商標(biāo)類(lèi)型概念不同，商標(biāo)分類(lèi)通常是申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)依據(jù)工商部門(mén)劃分的45個(gè)類(lèi)別和《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》進(jìn)行分門(mén)別類(lèi)，第1-34類(lèi)為商品分類(lèi)，第35-45類(lèi)為服務(wù)分類(lèi)。因絕大多數(shù)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是普通商標(biāo)，人們通常接觸最多的是普通商標(biāo)，關(guān)注最多的是商品分類(lèi)，對(duì)商標(biāo)類(lèi)型以及商標(biāo)類(lèi)型對(duì)商標(biāo)注冊(cè)的影響和法律保護(hù)等常常有所忽視。

普通商標(biāo)最常見(jiàn)，是指由經(jīng)營(yíng)者自行注冊(cè)并使用的商標(biāo)。

集體商標(biāo)是以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)，供組織成員在商事活動(dòng)中使用以表明成員資格的標(biāo)志，如“沙縣小吃”、“新華書(shū)店”等商標(biāo)類(lèi)型均為集體商標(biāo)。

證明商標(biāo)是指由對(duì)某種商品或服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或服務(wù)，用以證明該商品或服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志，如“西湖龍井”、“金華火腿”商標(biāo)等。在普通商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)之外，還有一類(lèi)特殊的標(biāo)志，即商標(biāo)法第十六條規(guī)定的地理標(biāo)志。

地理標(biāo)志是標(biāo)示某商品來(lái)源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特征，主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定的標(biāo)志。地理標(biāo)志既可能是集體商標(biāo)，也可能是證明商標(biāo)，如“西湖龍井”，既是證明商標(biāo)，亦是地理標(biāo)志，因此可稱(chēng)為地理標(biāo)志證明商標(biāo)。

在厘清商標(biāo)類(lèi)型的基礎(chǔ)上，我們就能知道，從各方面情況看，“蘭州牛肉拉面”商標(biāo)被注冊(cè)為集體商標(biāo)更合適，而不是現(xiàn)在的普通商標(biāo)。2001年商標(biāo)法和2013年商標(biāo)法第十條第二款沒(méi)有變化，均規(guī)定：“縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效?！备鶕?jù)該條規(guī)定，地名通常不得用于商標(biāo)注冊(cè)，但有三個(gè)例外情形，即地名具有其他含義、申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)類(lèi)型為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)以及因歷史原因注冊(cè)。

歷史原因形成的商標(biāo)，如北京牌電視機(jī)、通化牌葡萄酒等，“蘭州牛肉拉面”商標(biāo)明顯不具有歷史原因這種特殊情形，商標(biāo)類(lèi)型也不是集體商標(biāo)或證明商標(biāo)。需要強(qiáng)調(diào)的是，與地名有關(guān)的商標(biāo)注冊(cè)，商標(biāo)局在審查時(shí)，除依據(jù)商標(biāo)法第十條第二款審查之外，還可能涉及其他條款，如第十一條關(guān)于顯著特征以及第十六條關(guān)于地理標(biāo)志的規(guī)定等。從上述規(guī)定看，“蘭州牛肉拉面”八年前能被核準(zhǔn)注冊(cè)為普通商標(biāo)，非同尋常。

從“蘭州牛肉拉面”2010年注冊(cè)前后的有關(guān)報(bào)道可以看出，蘭州當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門(mén)和組織，如蘭州市商務(wù)局、蘭州市工商局及蘭州商業(yè)聯(lián)合會(huì)等，對(duì)“蘭州牛肉拉面”申請(qǐng)注冊(cè)給予了極大的關(guān)注，多次與國(guó)家商標(biāo)局進(jìn)行溝通和做工作，最終使得“蘭州牛肉拉面”得以核準(zhǔn)注冊(cè)。據(jù)悉，“蘭州牛肉拉面”雖然被核準(zhǔn)注冊(cè)為普通商標(biāo)，但商標(biāo)注冊(cè)證上標(biāo)有注冊(cè)人蘭州商業(yè)聯(lián)合會(huì)放棄注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的表述，這種注冊(cè)情況應(yīng)該說(shuō)非常特殊。“蘭州牛肉拉面”商標(biāo)注冊(cè)后的使用和推廣情況也能夠印證蘭州商業(yè)聯(lián)合會(huì)作為普通商標(biāo)注冊(cè)人，放棄注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的情況。

2010年7月，《蘭州牛肉拉面商標(biāo)使用管理暫行辦法》生效，符合申請(qǐng)條件的企業(yè)和個(gè)人可免費(fèi)使用“蘭州牛肉拉面”注冊(cè)商標(biāo)。這種使用情況，沒(méi)有普通商標(biāo)的禁用性，而是更多體現(xiàn)了開(kāi)放性，實(shí)際上更符合集體商標(biāo)和證明商標(biāo)的特征。

我國(guó)的商標(biāo)法在很大程度上是一部關(guān)于商標(biāo)行政管理的法律，商標(biāo)局就是依據(jù)該法的規(guī)定履行其行政管理職能，本應(yīng)該注冊(cè)為集體商標(biāo)的“蘭州牛肉拉面”被注冊(cè)為普通商標(biāo)，應(yīng)該屬于注冊(cè)不當(dāng)。根據(jù)商標(biāo)法第十條的規(guī)定，任何人均可依據(jù)該條提出異議或無(wú)效申請(qǐng)，商標(biāo)局也可以依職權(quán)依據(jù)該條宣告已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)無(wú)效，并且都不受五年期限的限制。“蘭州牛肉拉面”無(wú)效裁定書(shū)中的申請(qǐng)人王金勇提出無(wú)效申請(qǐng)并最終得到支持，行使的正是公民的法定權(quán)利。

現(xiàn)在，從注冊(cè)人蘭州商業(yè)聯(lián)合會(huì)能夠采取的救濟(jì)措施來(lái)看，雖然商評(píng)委作出裁定后，若注冊(cè)人蘭州商業(yè)聯(lián)合會(huì)不服，還可以向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟，但最終結(jié)果應(yīng)不難預(yù)見(jiàn)。另外，蘭州商業(yè)聯(lián)合會(huì)還可以重新提出集體商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)，但需要在商評(píng)委無(wú)效裁定生效1年之后。商標(biāo)類(lèi)型注冊(cè)錯(cuò)誤，并不屬于申請(qǐng)文件或注冊(cè)文件錯(cuò)誤可變更補(bǔ)正的范圍，屬于實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容變更，實(shí)際上是將原商標(biāo)變成一個(gè)新商標(biāo)，在這種情況下需重新提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)并審查。

總之，商標(biāo)在上游注冊(cè)核準(zhǔn)不當(dāng)，不只是損害行政管理秩序的嚴(yán)肅性和權(quán)威性、引發(fā)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)秩序混亂，對(duì)下游法院審理商標(biāo)侵權(quán)案件定性亦有重大影響。

現(xiàn)在，從商標(biāo)法的立法精神及法律規(guī)定來(lái)看，“蘭州牛肉拉面”被宣告無(wú)效，商評(píng)委現(xiàn)在的行政行為無(wú)疑更符合商標(biāo)法規(guī)定和依法行政的要求。

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作者：孫國(guó)臻  山東省東營(yíng)市中級(jí)人民法院

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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