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以「共享單車」為例,談如何保護(hù)商業(yè)創(chuàng)意?

產(chǎn)業(yè)
豆豆8年前
以「共享單車」為例,談如何保護(hù)商業(yè)創(chuàng)意?

以「共享單車」為例,談如何保護(hù)商業(yè)創(chuàng)意?

#文章僅代表作者觀點(diǎn),不代表IPRdaily立場#


來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)

作者:袁博  上海市第二中級(jí)人民法院 

原標(biāo)題:以「共享單車」為例,談如何保護(hù)商業(yè)創(chuàng)意?


創(chuàng)意是指具有創(chuàng)造性的想法和構(gòu)思,俗稱點(diǎn)子、主意、策劃等,是創(chuàng)意人將 “胸中之竹”轉(zhuǎn)化為“手中之竹”的重要過程,[1]這種想法或構(gòu)思一方面具有通過某種有形的載體表現(xiàn)出來的可能,但另一方面又通常沒有形成完備的表現(xiàn)形式(否則就構(gòu)成了作品或者其他具體的智力成果),因此,在美國,有時(shí)用“未開發(fā)的構(gòu)思”來表達(dá)這一概念(undeveloped ideas)。[2]


一、從“專利角度”談保護(hù)商業(yè)創(chuàng)意


1、一些特殊的商業(yè)模式可能受到專利法保護(hù)


從2017年4月1日起,一些特殊的商業(yè)模式卻可能受到專利法保護(hù),但前提是必須包含部分技術(shù)特征。在修改的《專利審查指南》在第二部分第一章中關(guān)于“智力活動(dòng)的規(guī)則和方法”也新增了這樣一個(gè)例示,“涉及商業(yè)模式的權(quán)利要求,如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容,又包含技術(shù)特征,則不應(yīng)當(dāng)依據(jù)專利法第二十五條排除其獲得專利權(quán)的可能性”,換言之,認(rèn)可包含技術(shù)特征的商業(yè)模式可以申請(qǐng)專利并獲得授權(quán)。


以“共享單車”商業(yè)模式為例,假如某個(gè)企業(yè)將相關(guān)的商業(yè)模式(包含如下技術(shù)特征:用戶注冊(cè)管理、共享單車GPS定位、用戶開鎖管理、使用細(xì)節(jié)記錄、計(jì)費(fèi)系統(tǒng)、收費(fèi)管理、還車記錄等)按照《專利審查指南》的規(guī)定添加技術(shù)特征后申請(qǐng)為專利,而另一個(gè)“共享雨傘”企業(yè)是很容易“合法”仿行其商業(yè)模式的,具體來說就是基本照搬共享單車模式,只不過將其中的單車換成雨傘,并且減少某一個(gè)技術(shù)特征(例如不裝GPS定位系統(tǒng)或者開鎖管理系統(tǒng))。那么,由于專利侵權(quán)比對(duì)要求侵權(quán)專利必須覆蓋被侵權(quán)專利的全部必要技術(shù)特征,而共享雨傘企業(yè)的這種行為(實(shí)為改劣技術(shù)方案)就很可能有效規(guī)避專利侵權(quán)指控。


2、純粹的商業(yè)模式不能受到專利法保護(hù)


專利法第二十五條規(guī)定,“對(duì)下列各項(xiàng),不授予專利權(quán):……(二)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法;……”,因此,純粹的商業(yè)模式因?yàn)閷儆谥橇顒?dòng)的規(guī)則或方法無法申請(qǐng)為專利因此不能獲得專利法保護(hù)。從法理上看,不被保護(hù)的原因,是因?yàn)橐话阋饬x上的商業(yè)模式屬于對(duì)社會(huì)商業(yè)實(shí)踐中的現(xiàn)象及其規(guī)律的揭示、抽象和總結(jié),屬于對(duì)人類社會(huì)的一種發(fā)現(xiàn)而非創(chuàng)造,不同于改造客觀世界的技術(shù)方案,因此不是專利法意義上的發(fā)明創(chuàng)造,因此不能被授予專利權(quán)。


以目前共享單車的商業(yè)模式而言,盡管相對(duì)于以往傳統(tǒng)的共享單車模式,有很多創(chuàng)新點(diǎn)(例如用戶可以在任意公共停車區(qū)域停車,避免了傳統(tǒng)的共享單車尋找固定位置的停車樁的不便;又如,使用共享單車無需去固定地點(diǎn)聯(lián)系特定服務(wù)機(jī)構(gòu)繳納押金和辦卡,只需手機(jī)掃描二維碼,十分方便),但是,仍然不屬于專利法保護(hù)的范圍。


由此可見,相關(guān)企業(yè)要想通過專利維護(hù)其商業(yè)模式,就只能盡量減少相應(yīng)的必要技術(shù)特征,而這又會(huì)對(duì)專利申請(qǐng)的通過造成風(fēng)險(xiǎn),因此,并不輕松。


二、從“著作權(quán)角度”談保護(hù)商業(yè)創(chuàng)意


就著作權(quán)法而言,創(chuàng)意是沒有記錄在載體上的構(gòu)思、想法,有些創(chuàng)意無法復(fù)制而難以構(gòu)成作品,有些創(chuàng)意沒有具體表達(dá)形式同樣不能構(gòu)成作品。例如,在鄭維江與吳冠中“文字畫模式”版權(quán)案[(2007)二中民終字第17838號(hào)]中,法院認(rèn)為“美術(shù)作品的創(chuàng)作觀念、風(fēng)格和手法屬于創(chuàng)意或構(gòu)思等思想范疇,不屬于我國版權(quán)法保護(hù)的內(nèi)容”。


三、從“商業(yè)秘密角度”談保護(hù)商業(yè)創(chuàng)意


就商業(yè)秘密而言,其實(shí)用性要求商業(yè)秘密必須轉(zhuǎn)化為具體的可以實(shí)施的方案或形式,法律并不保護(hù)單純的構(gòu)想、大概的原理和抽象的概念。因此,某一商業(yè)創(chuàng)意如果尚在摸索、未被具體化或在實(shí)際應(yīng)用前,不能被確定為商業(yè)秘密。[3]


總結(jié):盡管《專利審查指南》關(guān)于“商業(yè)模式”審查標(biāo)準(zhǔn)的新動(dòng)向?qū)τ诓糠指咝录夹g(shù)企業(yè)來說無疑是個(gè)重大的利好消息,但筆者對(duì)此卻持謹(jǐn)慎的樂觀態(tài)度,原因很簡單,這種“專利”即使成功申請(qǐng),也很容易被他人規(guī)避。同樣的道理,不但是共享雨傘企業(yè),即使是共享單車同行業(yè)內(nèi)的競爭者,也可用改變或者省略某個(gè)必要技術(shù)特征的方法來規(guī)避這種特殊商業(yè)模式的專利侵權(quán)而實(shí)現(xiàn)基本“模仿”的目的。



注釋:

[1]:劉春田:《知識(shí)財(cái)產(chǎn)權(quán)解析》,載《中國社會(huì)科學(xué)》2003年第4期。

[2]:王太平:《美國對(duì)創(chuàng)意的法律保護(hù)方法》,載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2006年第2期。

[3]:張玉瑞:《商業(yè)秘密法學(xué)》,中國法制出版社1999年出版,第48—49頁。



來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)

作者:袁博  上海市第二中級(jí)人民法院

編輯:IPRdaily 趙珍  /   校對(duì):IPRdaily   縱橫君



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