IPRdaily 知識(shí)產(chǎn)權(quán)第一新銳媒體
創(chuàng)新|創(chuàng)業(yè)|連接IP變革者
【小D導(dǎo)讀】
在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域,“專利流氓”(patent troll)已成為多個(gè)國家所面臨的麻煩,以美國為最。而在中國,由“專利流氓”啟動(dòng)的訴訟已開始成為越來越多中國企業(yè)的困擾。如何應(yīng)對(duì)“專利流氓”?三位知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家聯(lián)合“支招”!
核心提要
專利流氓實(shí)際上發(fā)源于美國,在美國愈演愈烈。目前美國的專利流氓或者帶有專利流氓行為傾向的公司,已把其觸角延伸到中國來,在中國開設(shè)了分公司或者關(guān)聯(lián)公司,這是國內(nèi)專利流氓存在的一種方式。這些專利流氓要打擊的主要有兩類公司——大型公司或中小高新企業(yè),后者受到的打擊往往更大,因?yàn)檫@類公司往往正在起步之初,對(duì)打擊的承受力還不強(qiáng),這時(shí)候?qū)@髅フ疑蟻恚赡軙?huì)導(dǎo)致一劍封喉。
在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域,“專利流氓”(patent troll)已成為多個(gè)國家所面臨的麻煩,以美國為最。而在中國,由“專利流氓”啟動(dòng)的訴訟已開始成為越來越多中國企業(yè)的困擾。
有業(yè)內(nèi)專家表示,“專利流氓”雖然提升了企業(yè)對(duì)于專利價(jià)值的重視程度,但也為社會(huì)帶來了更大的負(fù)面影響。如果任其發(fā)展,“專利流氓”可能會(huì)提起更多的專利訴訟,不僅會(huì)擾亂市場(chǎng)秩序,還將破壞正常的知識(shí)產(chǎn)權(quán)環(huán)境,影響專利交易市場(chǎng)的穩(wěn)定運(yùn)行。
針對(duì)與專利流氓相關(guān)的問題,21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道近日專訪了上海大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院院長陶鑫良、華東政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)院教授李秀娟以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域?qū)<叶栏?qǐng)他們具體談?wù)勅绾慰创龑@髅サ默F(xiàn)象,以及企業(yè)和國家應(yīng)如何應(yīng)對(duì)專利流氓。
“專利流氓”最初是一個(gè)中性詞
《21世紀(jì)》:如何定義專利流氓?NPE(非專利實(shí)施主體)是否可以被認(rèn)為是專利流氓的另一個(gè)代稱?
董美根:專利流氓是指以收購專利為主,不使用專利為目標(biāo),而以大量提起專利侵權(quán)之訴為手段,獲得高額賠償或達(dá)成許可使用費(fèi)的公司。NPE與專利流氓存在一定差異,專利流氓必然是NPE,但NPE并非一定是專利流氓。
陶鑫良:專利流氓實(shí)際上發(fā)源于美國,在美國愈演愈烈,但美國的專利流氓與中國現(xiàn)在所提的專利流氓之間仍存在一些差異。在中國,那些惡意申請(qǐng)專利卻不以發(fā)起訴訟為目的的人通常被稱為專利流氓。而在美國,專利的取得相對(duì)來說還是在法律構(gòu)架的范圍之內(nèi),但是以發(fā)起訴訟為目的顯然是專業(yè)流氓的行徑。
李秀娟:“patent troll”這一概念在國內(nèi)還處于研究的階段,它的確切含義也沒有被完全定下來,國內(nèi)在翻譯的時(shí)候直接把troll翻成了流氓。但這個(gè)詞在英文中的本意實(shí)際包含專利分配的含義,最早在美國是指給比較弱勢(shì)的發(fā)明人維權(quán)的一種途徑,因此是一個(gè)中性詞,而不是像國內(nèi)所普遍認(rèn)為的貶義詞。
現(xiàn)在美國出現(xiàn)了大量的patent troll,這些patent troll自己不實(shí)施專利,也不進(jìn)行技術(shù)移轉(zhuǎn)。這些人僅僅是為了訴訟之后拿到高昂的賠償費(fèi),這對(duì)技術(shù)創(chuàng)新毫無益處。從這一角度來說,“專利流氓”應(yīng)當(dāng)受到規(guī)制,或者說應(yīng)當(dāng)受到引導(dǎo),讓其回到原有的、應(yīng)有的含義中,從而更多地為技術(shù)轉(zhuǎn)移或?yàn)榧夹g(shù)創(chuàng)新服務(wù)。
“專利流氓”的觸角延伸到中國企業(yè)
《21世紀(jì)》:目前,多家中國企業(yè)已受到專利流氓的侵?jǐn)_,如:華為、聯(lián)想、中興通訊[-1.42% 資金 研報(bào)],從2009年至2013年,這三家中國企業(yè)就曾分別遭遇68起、66起和61起訴訟。能否介紹一下,總體來看,中國目前受專利流氓侵?jǐn)_的情況如何?
陶鑫良:據(jù)我了解,目前美國的專利流氓或者帶有專利流氓行為傾向的公司,已把其觸角延伸到中國來,在中國開設(shè)了分公司或者關(guān)聯(lián)公司,這是國內(nèi)專利流氓存在的一種方式。這些專利流氓要打擊的主要有兩類公司——大型公司或中小高新企業(yè),后者受到的打擊往往更大,因?yàn)檫@類公司往往正在起步之初,其研發(fā)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)乃至整個(gè)資源的籌備、對(duì)打擊的承受能力還不是很大,這時(shí)候?qū)@髅フ疑蟻?,可能?huì)導(dǎo)致一劍封喉。
李秀娟:在國內(nèi),專利權(quán)有時(shí)會(huì)被一些NPE濫用,他們明明知道他們所擁有的專利權(quán)并不是很穩(wěn)定,但仍提起訴訟,然后大量發(fā)警告函給被訴企業(yè)。一些知識(shí)產(chǎn)權(quán)不是很健全的企業(yè)在收到警告函之后,就可能會(huì)選擇交錢來息事寧人。實(shí)際上,被告了并不意味著自己就一定存在問題,但中國人對(duì)訴訟卻有一個(gè)感覺,即我被告了,那么一定是自己做錯(cuò)了什么。但很多企業(yè)為了避免訴訟,在收到警告函后就主動(dòng)交錢的做法實(shí)際上讓這類專利流氓得逞。
專利流氓何以能得逞
《21世紀(jì)》:是何種原因造成專利流氓頻頻侵?jǐn)_企業(yè)?
李秀娟:專利技術(shù)往往是十分復(fù)雜的,專利技術(shù)變?yōu)榉晌募枰褂梦淖謥砻枋觥H欢?,技術(shù)方案和真正的產(chǎn)品之間的界限是存在一定的模糊性的。復(fù)雜的專利加上界限的模糊就很容易形成專利流氓得逞的法律空間。
值得注意的是,技術(shù)密集也是專利流氓頻發(fā)的一個(gè)客觀原因,而像華為、聯(lián)想、中興等均是技術(shù)密集型企業(yè)。舉個(gè)例子,對(duì)華為來說,其產(chǎn)品可實(shí)現(xiàn)的途徑非常多,其中涉及到的技術(shù)成千上萬,而在研發(fā)的時(shí)候技術(shù)與技術(shù)之間可能會(huì)出現(xiàn)交叉,專利與專利之間也可能會(huì)有重疊的部分。而企業(yè)的精力有限,無法為所有的核心技術(shù)都申請(qǐng)專利。這時(shí)專利流氓只要拿到了一定的技術(shù),就可以很篤定說,有一些很好的專利你需要用,而我剛好為這個(gè)技術(shù)注冊(cè)了專利,那么企業(yè)這時(shí)就吃虧了。
董美根:經(jīng)濟(jì)方面的原因在于,專利本身的價(jià)值具有不確定性,這為專利流氓的高額索賠提供了基礎(chǔ)。法律方面的原因則在于,其一,專利權(quán)本質(zhì)就是一種排除權(quán),即不作為請(qǐng)求權(quán),而不是積極的實(shí)施權(quán)。因此,除法律另有規(guī)定外,未經(jīng)許可實(shí)施他人專利的行為都構(gòu)成專利侵權(quán)。其二,專利審查制度本身的原因。我國乃至很多國家只對(duì)發(fā)明專利進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查,對(duì)于實(shí)用新型與外觀設(shè)計(jì)只進(jìn)行形式審查。審查體制必然造成了很多垃圾專利。
如何避免專利流氓的侵?jǐn)_
《21世紀(jì)》:中國企業(yè)應(yīng)該如何應(yīng)對(duì)專利流氓?國家在這一方面應(yīng)做哪些努力?
陶鑫良:我的想法實(shí)際上包含幾個(gè)方面:
第一、要加強(qiáng)對(duì)專利流氓之類行為的制約制度安排,包括法律法規(guī)和有關(guān)的整治順序和管理制定等方面。
第二、目前我國對(duì)專利侵權(quán)等方面的一些界限還是比較模糊的,現(xiàn)在也沒有立法,即使有立法也很難詳細(xì)。在這樣的情況下,應(yīng)當(dāng)讓專業(yè)流氓的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為付出相當(dāng)?shù)拇鷥r(jià),即增加專利流氓的訴訟成本。一旦被認(rèn)定是專利流氓行為,就基本可認(rèn)定是一種不正當(dāng)?shù)膼阂庠V訟,在這種情況下,可要求被視為專利侵權(quán)訴訟案件原告方的專利流氓來承擔(dān)它自己的訴訟成本和費(fèi)用,同時(shí)還要讓他承擔(dān)被告相關(guān)的費(fèi)用,包括合理的律師費(fèi)。
第三、我們專利本身以及專利審查的質(zhì)量都需要有所提升,用更嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)來避免專利流氓的得心應(yīng)手。
李秀娟:從企業(yè)層面來講,中國企業(yè)應(yīng)該建立自己完整的專利戰(zhàn)略、完善其專利預(yù)警,隨時(shí)關(guān)注行業(yè)內(nèi)其他企業(yè)的專利情況,因?yàn)閷@贫纫髮@吮仨毠_技術(shù)才能獲得專利權(quán)利,因此隨時(shí)關(guān)注可以更好地幫助企業(yè)應(yīng)對(duì)。
另外,我們的企業(yè)也可以借鑒國外專利技術(shù)聯(lián)盟的形式,在聯(lián)盟范圍內(nèi)進(jìn)行專利技術(shù)共享。在選用技術(shù)的時(shí)候,盡量使用聯(lián)盟內(nèi)戰(zhàn)略伙伴的技術(shù),技術(shù)使用許可費(fèi)在聯(lián)盟內(nèi)部進(jìn)行結(jié)算。譬如,美國IBM、英特爾、微軟、蘋果等公司就形成了這樣一個(gè)技術(shù)聯(lián)盟,叫ITI,這種強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合的方式就可很好地避免專利流氓的侵?jǐn)_。
從國家層面來講,政府應(yīng)推動(dòng)形成這種聯(lián)盟,并建設(shè)好國家級(jí)別的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),從而減少專利流氓獲利的空間。而專利流氓在這樣的大環(huán)境下一旦被邊緣化,它就很有可能主動(dòng)參與到統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)過程中,從實(shí)際角度來看反而促進(jìn)了產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新。
董美根:對(duì)于國內(nèi)企業(yè)而言,應(yīng)增強(qiáng)信心,對(duì)專利流氓提起的訴訟,要認(rèn)真分析專利權(quán)的有效性及是否落入專利權(quán)保護(hù)范圍。同時(shí),企業(yè)可借助專業(yè)力量。因?yàn)閷?duì)于涉及技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟,不僅是法律問題,也是技術(shù)問題。因此,只有專業(yè)人員才能充分應(yīng)對(duì)。此外,企業(yè)還應(yīng)充分尊重他人知識(shí)產(chǎn)權(quán),在產(chǎn)品開發(fā)時(shí)即充分檢索、分析他人專利技術(shù),將他人專利吃透,能規(guī)避的規(guī)避、能迂回設(shè)計(jì)的迂回設(shè)計(jì)。實(shí)在不能規(guī)避或迂回的,積極談判。對(duì)于國家而言,可以考慮加強(qiáng)重點(diǎn)名單的監(jiān)控,并及時(shí)向特定企業(yè)發(fā)布預(yù)警信息。
來源:21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道 作者:慕麗潔 編輯:IPRdaily 趙珍 IPRdaily小秘書個(gè)人微信號(hào):iprdaily2014 ? ■小秘書【小D】個(gè)人微信號(hào):iprdaily2014(添加驗(yàn)證請(qǐng)說明供職單位+姓名) ■添加可獲得更多實(shí)務(wù)干貨分享、定期私密線下活動(dòng)、更有機(jī)會(huì)加入知識(shí)產(chǎn)權(quán)界最大云社區(qū)【IPer社群班級(jí)】與全球知識(shí)產(chǎn)權(quán)優(yōu)秀精英深度交流。
? 點(diǎn)擊閱讀原文來知識(shí)產(chǎn)權(quán)第一個(gè)云社區(qū)“知云社區(qū)”互動(dòng)!
文章不錯(cuò),犒勞下辛苦的作者吧