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微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)

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納暮2年前
微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)

#本文僅代表作者觀點(diǎn),不代表IPRdaily立場(chǎng),未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載#


“本文結(jié)合微信朋友圈的公開(kāi)特點(diǎn),對(duì)微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義的公開(kāi)進(jìn)行研究。”


來(lái)源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)

作者:吳雪健 王玉姣 王敏 江蘇瑞途律師事務(wù)所


1、引言


騰訊公布的財(cái)報(bào)顯示,2022年第三季度微信及WeChat月活13.09億,微信不僅已經(jīng)滲透到了人們生活、工作和社交的方方面面,同時(shí)也有越來(lái)越多的商家和企業(yè)在微信朋友圈中展示、宣傳和銷售商品。在專利訴訟和無(wú)效領(lǐng)域,越來(lái)越多的案件中涉及到將微信朋友圈公開(kāi)的信息作為證據(jù)的情形,例如,將微信朋友圈公開(kāi)的內(nèi)容作為現(xiàn)有技術(shù)(現(xiàn)有設(shè)計(jì))用于專利無(wú)效,或者將微信朋友圈公開(kāi)的內(nèi)容作為現(xiàn)有技術(shù)(現(xiàn)有設(shè)計(jì))抗辯的基礎(chǔ)。


微信朋友圈公開(kāi)的信息在專利訴訟和專利無(wú)效應(yīng)用的過(guò)程中,其關(guān)注的焦點(diǎn)在于,微信朋友圈公開(kāi)的內(nèi)容是否屬于專利法意義上的公眾所知;只有符合專利法意義上的公眾所知,才能將微信朋友圈公開(kāi)的內(nèi)容應(yīng)用到專利無(wú)效和專利訴訟中。但是,由于微信朋友圈公開(kāi)信息的復(fù)雜性、相對(duì)封閉性和可變更性,使得業(yè)內(nèi)對(duì)微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義的公開(kāi)存在較大爭(zhēng)議。


本文結(jié)合微信朋友圈的公開(kāi)特點(diǎn),對(duì)微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義的公開(kāi)進(jìn)行研究,期望對(duì)微信朋友圈中公開(kāi)信息的運(yùn)用提供支持和參考。


2、《專利法》對(duì)“公開(kāi)”的定義


《專利法》中對(duì)現(xiàn)有技術(shù)和現(xiàn)有設(shè)計(jì)具有明確的定義,其中,《專利法》第二十二條第五款規(guī)定的現(xiàn)有技術(shù),是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)?!秾@ā返诙龡l第四款規(guī)定的現(xiàn)有設(shè)計(jì),是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)。因此,現(xiàn)有技術(shù)和現(xiàn)有設(shè)計(jì)在認(rèn)定的過(guò)程中,“申請(qǐng)日之前”和“為公眾所知”是構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)/設(shè)計(jì)的必要條件。


在專利審查指南中進(jìn)一步描述現(xiàn)有技術(shù)(現(xiàn)有設(shè)計(jì)),包括在申請(qǐng)日(有優(yōu)先權(quán)的,指優(yōu)先權(quán)日) 以前在國(guó)內(nèi)外出版物上公開(kāi)發(fā)表、在國(guó)內(nèi)外公開(kāi)使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)(設(shè)計(jì))?,F(xiàn)有技術(shù)應(yīng)當(dāng)是在申請(qǐng)日以前公眾能夠得知的技術(shù)內(nèi)容,現(xiàn)有技術(shù)應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)日以前處于能夠?yàn)楣姭@得的狀態(tài)。因此,只要有關(guān)技術(shù)(設(shè)計(jì))內(nèi)容處于公眾想得知就能夠得知的狀態(tài),就構(gòu)成了《專利法》意義上的公開(kāi),而不取決于是否有公眾得知,也不取決于某個(gè)個(gè)體是否實(shí)際獲得該技術(shù)(設(shè)計(jì))。


因此,考察微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義的公開(kāi),主要需要考慮微信朋友圈公開(kāi)的內(nèi)容是否處于公眾想得知就能夠得知的狀態(tài)。


3、微信朋友圈公開(kāi)信息的特點(diǎn)


微信朋友圈公開(kāi)信息的特點(diǎn),直接關(guān)系到微信朋友圈公開(kāi)的信息內(nèi)容是否屬于專利法意義上的公開(kāi),朋友圈公開(kāi)信息的特點(diǎn)如下:


3.1微信朋圈的公開(kāi)范圍有多種形式


從本質(zhì)上說(shuō),由于微信朋友圈的內(nèi)容只有微信好友才能看到,因此微信朋友圈天然具有一定的“封閉性”;此外,微信用戶在發(fā)布朋友圈的過(guò)程中,還可以設(shè)置發(fā)布信息的公布范圍,例如,“公開(kāi)(所有朋友可見(jiàn))”“私密(僅自己可見(jiàn))”和“部分可見(jiàn)”,同時(shí)也可以選擇“不給誰(shuí)看”,從而屏蔽部分好友。


3.2微信朋友圈的可見(jiàn)范圍調(diào)整


微信朋友圈在發(fā)布之后,微信用戶還可以隨時(shí)變更朋友圈的公開(kāi)狀態(tài)——修改可見(jiàn)范圍,例如可以將“公開(kāi)”狀態(tài)變更為“私密”,微信朋友圈的可見(jiàn)范圍變更以及變更時(shí)間并不體現(xiàn)在更改后的信息條目上,即無(wú)法直接判斷微信朋友圈發(fā)布的信息經(jīng)歷過(guò)狀態(tài)變更,進(jìn)而可能會(huì)對(duì)實(shí)際公開(kāi)時(shí)間產(chǎn)生不確定性。


3.3 微信朋友圈公開(kāi)的目的


隨著朋友圈功能用途的不斷擴(kuò)展,部分微信用戶通過(guò)朋友圈信息發(fā)布的方式來(lái)從事商品銷售、宣傳推廣的活動(dòng),朋友圈已成為推廣宣傳、展示銷售產(chǎn)品的重要途徑。根據(jù)微信用戶的“頭像”、“名字”、“個(gè)人簽名”、“允許朋友查看朋友圈的范圍”以及公開(kāi)內(nèi)容的私密性等信息,結(jié)合其朋友圈持續(xù)公開(kāi)的情況,可以確定微信用戶的性質(zhì)特征,判斷微信用戶是否希望盡可能多的公眾看到自己在朋友圈發(fā)布的信息。當(dāng)其朋友圈發(fā)布的信息用于商品或公司的宣傳推廣目的時(shí),那么該微信用戶的朋友圈從發(fā)布之日起就處于非私密狀態(tài)具有高度蓋然性。


因此,僅僅由微信朋友圈公開(kāi)信息的特點(diǎn)來(lái)看,微信朋友圈不同的公開(kāi)形式、不同的公開(kāi)目的、不同的公開(kāi)(可見(jiàn))范圍,都直接影響著微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)。


4、結(jié)合案例研究微信朋友圈是否構(gòu)成“公開(kāi)”的認(rèn)定情況


微信朋友圈公開(kāi)的內(nèi)容是否屬于專利法意義上的公開(kāi),主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合微信朋友圈的特點(diǎn)、朋友圈發(fā)布者的目的和朋友圈的可見(jiàn)范圍設(shè)置情況進(jìn)行探討。


4.1支持微信朋友圈構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)的案例


案例1:第54074號(hào)無(wú)效決定中,由于朋友圈中發(fā)布內(nèi)容多為燈飾圖片,且配有“爆款”“聯(lián)系電話”等廣告宣傳類文字,并且屬于燈飾供應(yīng)商;同時(shí),根據(jù)微信朋友圈內(nèi)容可以看出當(dāng)事人出于商業(yè)經(jīng)營(yíng)和宣傳推廣的目的,希望通過(guò)其微信朋友圈讓盡可能多的公眾看到其發(fā)布的內(nèi)容,具有很強(qiáng)的公開(kāi)意圖,一般而言,其不會(huì)對(duì)相關(guān)內(nèi)容的傳播進(jìn)行限制,符合產(chǎn)品銷售廣告的宣傳性質(zhì)特征,因此,可以認(rèn)為其微信朋友圈內(nèi)容從發(fā)布之日起就處于公開(kāi)狀態(tài)具有高度蓋然性,處于不特定社會(huì)公眾能夠獲得的狀態(tài),構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)。


案例2:第50031號(hào)無(wú)效決定中,證據(jù)1所涉及的微信用戶“飛揚(yáng)菲雨銀飾1(可以淘寶)AB”,于2019年、2020年連續(xù)多次發(fā)布打火機(jī)等產(chǎn)品的相關(guān)信息,均包含多款產(chǎn)品的多張圖片及宣傳推廣配文,具有營(yíng)銷推廣的性質(zhì),此類用戶一般不會(huì)拒絕好友的主動(dòng)添加,其2019年06月12日發(fā)布的一條朋友圈信息包含9張圖片和配文,配文主要介紹了該款產(chǎn)品的工藝和設(shè)計(jì)、尺寸和重量,還包含“原創(chuàng)精品 獨(dú)家研發(fā) 全網(wǎng)首發(fā)”“專利產(chǎn)品 仿品必究”等具有較為明確的推廣宣傳意圖;最終決定認(rèn)為,該朋友圈信息在發(fā)布之日即處于非私密狀態(tài)的蓋然性較高,是社會(huì)公眾想要得知即可得知的,可以認(rèn)為滿足專利法意義上的公開(kāi)性要求。


案例3:第51232號(hào)無(wú)效決定中,從微信朋友圈信息來(lái)看,該微信用戶為永利帳篷廠的銷售客服,其自2015年08月17日起的朋友圈即持續(xù)發(fā)布永利帳篷廠產(chǎn)品信息,并多次出現(xiàn)向客戶問(wèn)好,留下銷售聯(lián)系電話,推薦永利帳篷廠產(chǎn)品及說(shuō)明價(jià)格調(diào)整等信息,可見(jiàn)其發(fā)布朋友圈的目的在于宣傳相關(guān)產(chǎn)品,希望產(chǎn)品信息被更多的公眾所知,主觀上不存在限定特定人群獲取信息的動(dòng)機(jī),并帶有明顯的公開(kāi)銷售的意思表示,因此可以預(yù)見(jiàn)其朋友圈內(nèi)容具有較廣傳播范圍的可能性,在無(wú)明顯證據(jù)證明其訪問(wèn)狀態(tài)作過(guò)修改的基礎(chǔ)上,合議組認(rèn)可證據(jù)1-2中所示內(nèi)容處于社會(huì)公眾想得知即可獲得的狀態(tài)具有高度蓋然性,符合專利法對(duì)于公開(kāi)的定義,其微信朋友圈發(fā)布的信息可以視為自發(fā)布之日起已處于公眾想得知即可得知的狀態(tài),屬于專利法意義上的公開(kāi)行為。


4.2不支持微信朋友圈構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)的案例


案例4:第39305號(hào)專利無(wú)效決定中,由于微信朋友圈證據(jù)中2015年12月05日至2015年12月19日期間,共發(fā)布了6份信息,其中內(nèi)容多為記錄生活的點(diǎn)滴,并認(rèn)為該朋友圈并非一個(gè)用于營(yíng)銷的平臺(tái),其更多是用于記錄生活的點(diǎn)滴,屬于分享自己工作、生活、心情的較為私密的空間,而在朋友圈發(fā)布的新產(chǎn)品信息也是旨在讓更多的好友知曉,而非專利法意義上的社會(huì)公眾所知曉,其并不屬于專利法意義上的公開(kāi)。


案例5:第45927號(hào)專利無(wú)效決定中,由于證據(jù)4的微信賬號(hào)為個(gè)人賬號(hào),同時(shí)該微信賬號(hào)從2016年01月21日至2016年01月25日發(fā)布的共8條朋友圈內(nèi)容,其中僅有2條涉及產(chǎn)品圖片,1條為2016年01月23日發(fā)布的配有文字“廠家直銷運(yùn)動(dòng)水壺 欲購(gòu)從速、量大從優(yōu)”,另1條僅顯示其標(biāo)題為“尊敬的新老客戶親們/春節(jié)期,達(dá)通塑料制品廠1月26號(hào)至2月15號(hào)放假/于2月16正……”,其余均為私人生活類的照片內(nèi)容或感悟分享內(nèi)容,包括天氣、親人病情等,而兩條涉及產(chǎn)品圖片的朋友圈的信息亦無(wú)完整的產(chǎn)品名稱型號(hào)、銷售聯(lián)系方式等具體文字介紹。因此,證據(jù)4所展示的朋友圈信息,其明顯不屬于專用于推廣產(chǎn)品為目的所使用,雖然請(qǐng)求人主張其為請(qǐng)求人公司的所屬員工的微信號(hào),但請(qǐng)求人亦認(rèn)可其為個(gè)人生活賬號(hào);而非專利法意義上的社會(huì)公眾所知曉,其并不屬于專利法意義上的公開(kāi)。


案例6:第52522號(hào)專利無(wú)效決定中,由于微信賬號(hào)僅在2019年7月10日發(fā)布的一條朋友圈內(nèi)容、以及并未顯示存在互動(dòng)等的情況下,不能認(rèn)定通過(guò)該微信賬號(hào)發(fā)布的內(nèi)容具有用于銷售、推廣產(chǎn)品、歡迎購(gòu)買的意愿。雖然請(qǐng)求人強(qiáng)調(diào),該微信賬號(hào)的微信號(hào)包括一串電話號(hào)碼,微信昵稱為“朱氏家居連鎖(實(shí)木家具全屋定制)”,但微信號(hào)和昵稱都可以修改,尤其昵稱可以隨時(shí)更改,且不留痕;1月29日的朋友圈“各位朋友們,從明天起原號(hào)碼不用,改為新……”對(duì)其朋友圈銷售產(chǎn)品的性質(zhì)也起不到證明作用。因此,證據(jù)1的內(nèi)容不足以確定微信賬號(hào)“濟(jì)南朱總斗牛士”在自己的微信朋友圈發(fā)布的內(nèi)容在其發(fā)布之日起就可以為非特定公眾所知悉,因此,無(wú)法認(rèn)為其已經(jīng)構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)。


4.3 微信朋友圈是否構(gòu)成“公開(kāi)”的考量因素


綜合上述的案例可以看出,微信朋友圈發(fā)布的信息是否處于社會(huì)公眾想得知即可得知的狀態(tài),是判斷其是否構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)的關(guān)鍵。需要基于微信朋友圈自身特點(diǎn),亦需要結(jié)合微信用戶情況、微信朋友圈發(fā)布的內(nèi)容、是否存在推廣宣傳的目的以及持續(xù)發(fā)布的情況等綜合判斷。


如果根據(jù)該朋友圈中發(fā)布內(nèi)容的連續(xù)性和相關(guān)度可以確定其具有較強(qiáng)的商品推廣銷售的意圖,才有理由推定該朋友圈的主要受眾為對(duì)商品的銷售、購(gòu)買具有較強(qiáng)意愿的主體,該類主體對(duì)商品的信息有較強(qiáng)的傳播擴(kuò)散可能性,則認(rèn)為符合產(chǎn)品銷售的實(shí)際情形,同時(shí)綜合考量用戶發(fā)布信息情況可以預(yù)見(jiàn)具有較廣傳播范圍的可能性,則可以高度蓋然性地認(rèn)為該產(chǎn)品從發(fā)布之日起,就處于社會(huì)公眾想獲得即能夠獲得的狀態(tài)。相反,如果從朋友圈公開(kāi)的內(nèi)容看僅屬于個(gè)人信息,或者相關(guān)信息的展示不足以確認(rèn)其存在廣泛傳播的可能性,同時(shí)沒(méi)有公開(kāi)銷售的行為和意思表示,也沒(méi)有明示或者默示地希望圈內(nèi)好友多轉(zhuǎn)發(fā)的意愿,則不能認(rèn)為已經(jīng)構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)。


5、結(jié)束語(yǔ)


微信朋友圈發(fā)布的信息是否構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi),在于判斷該信息是否處于社會(huì)公眾想得知即可得知的狀態(tài),需要結(jié)合微信用戶情況、微信朋友圈發(fā)布的內(nèi)容、是否存在推廣宣傳的目的以及持續(xù)發(fā)布的情況等綜合判斷。如果基于現(xiàn)有證據(jù)不能夠從朋友圈發(fā)布的內(nèi)容明顯看出用戶發(fā)布信息的目的是為了銷售或者推廣產(chǎn)品、具有產(chǎn)品銷售廣告的性質(zhì)特征,則不應(yīng)認(rèn)為其處于社會(huì)公眾想得知即可得知的狀態(tài)。


(原標(biāo)題:微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi))

來(lái)源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)

作者:吳雪健 王玉姣 王敏 江蘇瑞途律師事務(wù)所

編輯:IPRdaily趙甄          校對(duì):IPRdaily縱橫君


注:原文鏈接微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文)


微信朋友圈是否構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)

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