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作者:趙文俠 陸穗峰
原標(biāo)題:對(duì)“湘西古方”商標(biāo)復(fù)審意見的一點(diǎn)看法
“湘西古方”商標(biāo)駁回復(fù)審案被評(píng)為《2018年商標(biāo)評(píng)審典型案例》,大意是:“湘西古方”商標(biāo)由田某某于2016年1月提出注冊(cè)申請(qǐng),指定使用在第5類“藥茶”等商品上。經(jīng)審查,申請(qǐng)商標(biāo)中“湘西”系我國縣級(jí)以上行政區(qū)劃名稱,不得作為商標(biāo)使用,違反了《商標(biāo)法》第十條第二款的規(guī)定,為此駁回申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。申請(qǐng)人不服上述駁回決定,依法提出駁回復(fù)審請(qǐng)求。
復(fù)審認(rèn)為,申請(qǐng)商標(biāo)雖含有“湘西”二字,但與“古方”相結(jié)合,整體已形成強(qiáng)于地名的其他含義,未構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第二款規(guī)定之情形。
筆者對(duì)此復(fù)審觀點(diǎn)不敢茍同。
首先,《商標(biāo)法》第十條第二款規(guī)定:縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名,不得作為商標(biāo)。但是,地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外。
該條款表達(dá)得很清楚:縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名“不得作為商標(biāo)”?!跋嫖鞴欧健敝械摹跋嫖鳌睂儆诳h級(jí)以上行政區(qū)劃,顯然不能用作商標(biāo)。
其次,再看看該條款的“例外”情形:地名具有其它含義的“除外”。
“其它含義”也稱“第二含義”,是地名本身天然固有的含義。例如:我國既有作為縣級(jí)以上行政區(qū)劃的“紅河”、也有一條叫做“紅河”的河流;“鳳凰”是湖南的一個(gè)縣,又是一種鳥:“鳳凰涅盤”是眾所周知的成語;“紅河”、“鳳凰”作為商標(biāo)便不違犯《商標(biāo)法》?!跋嫖鞴欧健憋@然不屬于此類情形。
最后,判斷一下“湘西古方”中的“湘西”是不是其“第二含義”:“湘西古方”顯然不是單純的地名、表明“湘西”的“古方”具有不同于其它地區(qū)的“古方”特點(diǎn);“湘西”這一地名在此處的作用就是與“其它地區(qū)”相區(qū)分、是其“第一含義”而非“第二含義”。
復(fù)審認(rèn)為“湘西”與“古方”相結(jié)合、整體已形成強(qiáng)于地名的“其它含義”,顯然缺少法律依據(jù):“湘西古方”已構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第二款規(guī)定之情形。
事實(shí)上,“湘西古方”作為商標(biāo)注冊(cè)確有不妥:如果產(chǎn)品(或服務(wù))使用的確實(shí)是“湘西古方”、則缺乏作為商標(biāo)必須的“顯著性”,不能作為商標(biāo)注冊(cè);如果沒有使用“湘西古方”、將其用作商標(biāo)則構(gòu)成《商標(biāo)法》十條一款七項(xiàng)的情形:不予注冊(cè)且禁止使用。
換句話說:無論產(chǎn)品或服務(wù)上是否使用了“湘西古方”,它都不適合作為商標(biāo)注冊(cè)。
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作者:趙文俠 陸穗峰
編輯:IPRdaily王穎 校對(duì):IPRdaily縱橫君
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