簡(jiǎn)析我國(guó)商品包裝裝潢的「法律現(xiàn)狀」及「保護(hù)」

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作者：董世杰  北京市品源律師事務(wù)所

原標(biāo)題：簡(jiǎn)析我國(guó)商品包裝裝潢的法律現(xiàn)狀及保護(hù)

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，商品的包裝裝潢已經(jīng)不再僅僅是追求外觀上的“漂亮”，也成為企業(yè)間競(jìng)爭(zhēng)的重要手段和有效途徑。但目前我國(guó)的法律對(duì)包裝裝潢作保護(hù)的規(guī)定甚少，本文將根據(jù)現(xiàn)有的有關(guān)包裝裝潢法律做簡(jiǎn)要的分析。

2017年8月16日，最高院對(duì)“王老吉”和“加多寶”的包裝裝潢糾紛作出最終判決，雙方可在不損害他人合法利益的前提下，共同享有“紅罐王老吉涼茶”包裝裝潢權(quán)益?？梢钥闯鲈谑袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，商品的包裝裝潢已經(jīng)不再僅僅是追求外觀上的“漂亮”，也成為企業(yè)間競(jìng)爭(zhēng)的重要手段和有效途徑。但目前我國(guó)的法律對(duì)包裝裝潢作保護(hù)的規(guī)定甚少，本文將根據(jù)現(xiàn)有的有關(guān)包裝裝潢法律做簡(jiǎn)要的分析。

一、商品包裝裝潢簡(jiǎn)介

“王老吉”與“加多寶”的“紅罐涼茶”包裝裝潢之爭(zhēng)，讓許多市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者意識(shí)到了商品包裝裝潢的重要性。包裝裝潢是商品的外衣，是消費(fèi)者認(rèn)知和識(shí)別商品的第一感受，能夠體現(xiàn)商品價(jià)值，吸引消費(fèi)者注意。

《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱,包裝,裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》對(duì)包裝裝潢有詳細(xì)定義，“包裝”指為識(shí)別商品以及方便攜帶、儲(chǔ)運(yùn)而使用在商品上的輔助物和容器，“裝潢”指為識(shí)別和美化商品而在商品或者其包裝上附加的文字、圖案、色彩及其組合。該規(guī)定只是對(duì)“包裝”、“裝潢”規(guī)定了定義，并沒有將其明確規(guī)定為“包裝裝潢權(quán)”，包裝、裝潢，與其說是一種權(quán)利，不如稱之為一種“法益”，只是一種受法律保護(hù)的利益。

二、目前我國(guó)有關(guān)法律對(duì)商品包裝裝潢保護(hù)的規(guī)定

上述已論目前我國(guó)法律并沒有將包裝裝潢作為一項(xiàng)單獨(dú)的權(quán)利來(lái)進(jìn)行界定和保護(hù)，但仍可以通過專利外觀設(shè)計(jì)權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)以及發(fā)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法中的知名商品特有包裝裝潢等途徑進(jìn)行保護(hù)。

（一）商品包裝裝潢的專利外觀設(shè)計(jì)權(quán)保護(hù)

《專利法》第2條規(guī)定，“外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)?！备鶕?jù)上述規(guī)定只要商品包裝裝潢中有圖案、形狀或者兩者要素的結(jié)合使用，符合新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性等專利法規(guī)定的條件，就可通過外觀設(shè)計(jì)權(quán)獲得保護(hù)。

（二）商品包裝裝潢的著作權(quán)保護(hù)

根據(jù)《著作權(quán)法》第3條的規(guī)定，商品包裝裝潢可以作為的美術(shù)作品得到著作權(quán)法的保護(hù)。商品的包裝、裝潢無(wú)論是三維的立體造型，還是平面的文字、圖形或者組合，都可以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品從而可受到著作權(quán)法的保護(hù)。商品包裝裝潢作為一種智力成果，具有獨(dú)創(chuàng)性，符合著作權(quán)法保護(hù)的對(duì)象。

（三）商品包裝裝潢的商標(biāo)權(quán)保護(hù)

《商標(biāo)法》第8條規(guī)定，“任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。”根據(jù)該條規(guī)定，三維標(biāo)志和要素的組合也可以商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)。如果一件商品的包裝裝潢的構(gòu)成要素符合商標(biāo)法第8條規(guī)定，就可以將該包裝裝潢申請(qǐng)為立體商標(biāo)或者其他要素組合的商標(biāo)獲得商標(biāo)權(quán)保護(hù)。

（四）商品包裝裝潢的反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)

專利法、著作權(quán)法和商標(biāo)法都沒有對(duì)包裝裝潢權(quán)益作出明確的保護(hù)規(guī)定，但都從各自所調(diào)整的法益中對(duì)商品包裝裝潢提供了一種法律保護(hù)的可能，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法直接對(duì)商品包裝裝潢作出了法律規(guī)定?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第2項(xiàng)規(guī)定，擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品的，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。

三、不同法律的重疊保護(hù)引起的權(quán)利沖突

上文中已論述，商標(biāo)法、著作權(quán)法、專利法都為商品包裝裝潢提供了一種法律保護(hù)的途徑，但上述法律都有不同的適用和保護(hù)條件，是零散的、有限的和不完整的，會(huì)導(dǎo)致同一種包裝裝潢可以受到不同的法律保護(hù)，引發(fā)沖突。

（一）著作權(quán)與外觀設(shè)計(jì)權(quán)的沖突

當(dāng)兩件不同商品的包裝裝潢相同或相近，其中一件商品申請(qǐng)了外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)，另一件沒有申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利卻受著作權(quán)法的保護(hù)。這時(shí)候就存在兩種權(quán)利的沖突，具體情況如下：

（1）外觀設(shè)計(jì)權(quán)和著作權(quán)都未到期：著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成自動(dòng)產(chǎn)生，不需要其他形式來(lái)公示或授予，而外觀設(shè)計(jì)權(quán)則需要通過申請(qǐng)授權(quán)才可獲得。如果只享有著作權(quán)的包裝裝潢在先創(chuàng)作完成，享有外觀設(shè)計(jì)專利的在后完成時(shí)，根據(jù)保護(hù)在先權(quán)利原則，則會(huì)因其侵犯了在先著作權(quán)而不具備新穎性而不享有外觀設(shè)計(jì)權(quán)。反之，享有著作權(quán)的包裝裝潢會(huì)因喪失獨(dú)創(chuàng)性而不受著作權(quán)法保護(hù)。

（2）外觀設(shè)計(jì)權(quán)到期：專利法規(guī)定外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)期限從申請(qǐng)之日起為10年，10年后即進(jìn)入公有領(lǐng)域，任何人都可使用該外觀設(shè)計(jì)。在此時(shí)，兩件商品的包裝裝潢就只受到著作權(quán)法的保護(hù)，誰(shuí)先創(chuàng)作完成該包裝裝潢作品誰(shuí)就享有著作權(quán)。

（3）著作權(quán)到期：著作權(quán)法規(guī)定，自然人的作品，享有多種著作權(quán)，其中財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期限為作者終身及死后50年，截止于作者死亡后的第50年的12月31日；人身權(quán)（署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)）不受時(shí)間限制。因此當(dāng)包裝裝潢受著作權(quán)保護(hù)時(shí)，財(cái)產(chǎn)權(quán)過期后，人身權(quán)仍受保護(hù)。享有外觀設(shè)計(jì)專利的包裝裝潢不能侵犯他人在先取得的著作人身權(quán)。

（4）外觀設(shè)計(jì)權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)都已到期：這時(shí)就只受著作人身權(quán)的保護(hù)。

（二）商標(biāo)權(quán)與外觀設(shè)計(jì)權(quán)之間的沖突

當(dāng)相同或相近似的兩件商品的包裝裝潢分別進(jìn)行了商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)和外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)時(shí)，就可能造成權(quán)利的沖突，這時(shí)候主要看誰(shuí)初步審定和公告在先以及期限的限制。

（1）商標(biāo)的初步審查和公告在先：商標(biāo)的初步審查和公告在前，那么此時(shí)的商標(biāo)權(quán)就對(duì)專利外觀設(shè)計(jì)權(quán)構(gòu)成了障礙?！秾＠ā返?3條規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)同申請(qǐng)日以前的國(guó)內(nèi)外出版物公開發(fā)表過或者國(guó)內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同和不近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。這里規(guī)定的他人在先取得的合法權(quán)利就包括商標(biāo)權(quán)。

（2）外觀設(shè)計(jì)初步審查并公告在先：此時(shí)該彎外觀設(shè)計(jì)就對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)構(gòu)成了障礙，此時(shí)若外觀設(shè)計(jì)權(quán)利人對(duì)后申請(qǐng)商標(biāo)期提出異議，該商標(biāo)不具有顯著性，無(wú)法起到區(qū)別與識(shí)別商品和服務(wù)的來(lái)源的作用，容易造成混淆，因此就不受商標(biāo)法的保護(hù)。   

（3）商標(biāo)和外觀設(shè)計(jì)專利的期限限制：外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)期限是10年，而商標(biāo)注冊(cè)的一次有效期限是10年，如果外觀設(shè)計(jì)專利超出保護(hù)期將不再被保護(hù)，但商標(biāo)保護(hù)的時(shí)間是相對(duì)性的，可以無(wú)限次的續(xù)展，因此外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期限短于商標(biāo)的保護(hù)期限。

（三）著作權(quán)與商標(biāo)權(quán)之間的沖突

著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成而自動(dòng)產(chǎn)生，但商標(biāo)權(quán)則需要申請(qǐng)注冊(cè)才有可能獲得保護(hù)?！渡虡?biāo)法》32條規(guī)定“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?！鄙暾?qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，此處的“在先權(quán)利”包括著作權(quán)，因此若相同或相似的同一包裝裝潢，創(chuàng)作完成在先的，就享有著作權(quán)，申請(qǐng)?jiān)诤蟮纳虡?biāo)不受保護(hù)。反之，如果一件商品的包裝裝潢申請(qǐng)了商標(biāo)權(quán)，創(chuàng)作在后的相同相似作品也就不再享有著作權(quán)。

四、對(duì)以商標(biāo)法保護(hù)模式為主的思考

雖然我國(guó)著作權(quán)法、專利法和商標(biāo)法都對(duì)外觀要素作出了一些規(guī)定，但沒有將包裝裝潢作為一種獨(dú)立客體進(jìn)行保護(hù)，因此產(chǎn)生了上述各種法律間的沖突。因此可以在借鑒世界各國(guó)法律規(guī)定的基礎(chǔ)上結(jié)合中國(guó)實(shí)情，形成我國(guó)自己的包裝裝潢權(quán)利保護(hù)模式。

綜合分析，我國(guó)可以采取商標(biāo)法保護(hù)模式為主的模式，可行性包括：（1）從實(shí)際申請(qǐng)來(lái)看：目前有許多的大型企業(yè)對(duì)其商品的包裝裝潢進(jìn)行了商標(biāo)申請(qǐng)，如萊雅公司申請(qǐng)的第10959239號(hào)“”商標(biāo)，茅臺(tái)酒廠申請(qǐng)的第22638250號(hào)“”商標(biāo)；（2）從時(shí)間和持續(xù)性看：與其他權(quán)利相比商標(biāo)權(quán)的期限可以無(wú)限續(xù)展，可以對(duì)包裝裝潢進(jìn)行更好的保護(hù)，商標(biāo)權(quán)保護(hù)具有長(zhǎng)期性和持續(xù)性。（3）從功能和兼容性看：商標(biāo)具有兼容性的特點(diǎn)，包裝裝潢與商標(biāo)一樣都屬于商業(yè)標(biāo)識(shí)和商業(yè)外觀的范疇，具有商品的外部特征，為包裝裝潢和商標(biāo)的統(tǒng)一保護(hù)提供了條件。（4）從立法本意上看：現(xiàn)在的三維立體標(biāo)志也可以申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)，為保護(hù)包裝裝潢提供了商標(biāo)立法基礎(chǔ)。

當(dāng)然將包裝裝潢用商標(biāo)法進(jìn)行保護(hù)也有其片面性，商標(biāo)不同于一般的美術(shù)作品，其主要作用是區(qū)分商品和服務(wù)的來(lái)源，追求簡(jiǎn)潔直觀，反映商品的內(nèi)在形態(tài)，具有抽象性。而包裝裝潢的表現(xiàn)形式可以有多種，著重于美化性，反映商品的外在形態(tài)，無(wú)須顯著性，只要能符合廣大消費(fèi)者的需求即可。

上述中列舉了將包裝裝潢納入商標(biāo)法保護(hù)的可行性和片面性，但在實(shí)際的操作中不能完全照搬商標(biāo)法，我們可在商標(biāo)法中先規(guī)定一些保護(hù)包裝裝潢的條款，例如：第一，將包裝裝潢納入到在先權(quán)利中，申請(qǐng)商標(biāo)與他人在先使用的包裝裝潢相同或相似時(shí)，容易導(dǎo)致公眾混淆的，不得注冊(cè)；第二，以不正當(dāng)手段搶注他人有一定影響的包裝裝潢，造成其所有人的權(quán)利遭受侵害的，權(quán)利人可以使用商標(biāo)法予以保護(hù)。

綜上，將包裝裝潢納入商標(biāo)法有優(yōu)勢(shì)也有劣勢(shì)，上文只是提供了一種商標(biāo)法保護(hù)的設(shè)想，具體包裝裝潢法律保護(hù)制度的建立不應(yīng)只局限在在某個(gè)單獨(dú)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，應(yīng)以商標(biāo)法為主結(jié)合其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度進(jìn)行統(tǒng)一、多維度進(jìn)行保護(hù)。

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編輯：IPRdaily 趙珍  /   校對(duì)：IPRdaily   縱橫君

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