商評(píng)委張?jiān)旅穼?zhuān)欄｜證據(jù)保存：即使是商標(biāo)，不妨也發(fā)表一下

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作者：張?jiān)旅?nbsp; 商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)

來(lái)源：IPRdaily

投稿原標(biāo)題：即使是商標(biāo)，不妨也發(fā)表一下

今天又在《張?jiān)旅返纳虡?biāo)文》公眾號(hào)上看到了留言：喜歡你的文章，也喜歡那些畫(huà)。在我的公眾號(hào)上留言的人自然喜歡我的文章，不喜歡的人根本就不來(lái)看。但我現(xiàn)在想說(shuō)的是喜歡畫(huà)這件事。

我的公眾號(hào)關(guān)注人數(shù)才一千出頭，與我互動(dòng)的消息也就幾十條，但已經(jīng)有五個(gè)人表示喜歡配圖。這些配圖都是我同事孩子的習(xí)作，每張畫(huà)上都有署名。作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作者，我是很正式地請(qǐng)求了授權(quán)之后，才把這些畫(huà)作為文章配圖發(fā)表出來(lái)。

其實(shí)“發(fā)表”這個(gè)詞才是我重點(diǎn)想說(shuō)的。

拋開(kāi)藝術(shù)水準(zhǔn)問(wèn)題，這些畫(huà)無(wú)疑是著作權(quán)所保護(hù)的作品。作品一經(jīng)創(chuàng)作就產(chǎn)生了著作權(quán)，一旦發(fā)表就公之于眾，所有人都有了看到這件作品的可能性。千萬(wàn)不能小看“可能”二字，這可是保護(hù)著作權(quán)的重要條件之一。

關(guān)心這個(gè)問(wèn)題，是因?yàn)榻^大多數(shù)圖形商標(biāo)的標(biāo)識(shí)本身屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品，也屬于商標(biāo)法保護(hù)的在先權(quán)利。權(quán)利保護(hù)首先要證明自己是權(quán)利人，這就需要提交證據(jù)證明這一點(diǎn)。從目前的商標(biāo)確權(quán)案件審理實(shí)踐看，提交這個(gè)證據(jù)還是挺不容易的。

不容易的原因之一是權(quán)利人根本沒(méi)有保留創(chuàng)作過(guò)程的草圖等證據(jù)，之二是提交的草圖或者聲明，不能證明時(shí)間早于訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)日。客觀上講，一般人并不習(xí)慣在創(chuàng)作草圖上簽上日期，就算簽上日期也不能證明是當(dāng)時(shí)簽的還是事后補(bǔ)簽的。這給認(rèn)定這些證據(jù)真實(shí)性及創(chuàng)作具體時(shí)間帶來(lái)很大困難。

我曾經(jīng)審理的一件商標(biāo)無(wú)效案中，雙方都聲明商標(biāo)圖形是自己獨(dú)創(chuàng)的，都提交了創(chuàng)作該圖形作品的草圖。因?yàn)殡p方使用的圖形作品長(zhǎng)得一模一樣，且雙方為同行，所以如果認(rèn)定是巧合的話(huà)，我的智商估計(jì)會(huì)被別人嚴(yán)重置疑，作為審理員，必須認(rèn)定一方是真正權(quán)利人。

該案中，因?yàn)樘崞馃o(wú)效宣告請(qǐng)求的一方還提交了商標(biāo)設(shè)計(jì)創(chuàng)作的合同等相關(guān)證據(jù)，最后認(rèn)定其為圖形作品的權(quán)利人。被撤銷(xiāo)了商標(biāo)的另一方也沒(méi)有去訴訟，該案算是圓滿(mǎn)結(jié)案。因?yàn)橛洸坏蒙虡?biāo)號(hào)，所以也就不具體介紹案情了。

由此，我想到，如果這件商標(biāo)圖形作為作品發(fā)表了，則應(yīng)是另一種情形。公開(kāi)發(fā)表首先會(huì)有確定的時(shí)間，可以證明其至晚在發(fā)表日已創(chuàng)作該作品。其次發(fā)表時(shí)會(huì)有權(quán)利人的聲明，可以初步確定權(quán)利歸屬。

比如我公眾號(hào)的那些畫(huà)，直接署著小作者的名字。在無(wú)相反證據(jù)的情形下，這個(gè)發(fā)表行為可以作為證據(jù)證明這些作品的創(chuàng)作時(shí)間和作者。如果有人用一樣的畫(huà)申請(qǐng)了商標(biāo)，還可以證明其有接觸這些作品的可能性。

幸運(yùn)的是，在當(dāng)今信息時(shí)代，發(fā)表變成了一件極其容易的事情。任何人都可以選擇N種方式在第一時(shí)間發(fā)表自己的作品。例如，企業(yè)在自己的微信公眾號(hào)上發(fā)表，作者在自己的微信朋友圈里發(fā)表等等。

作為一個(gè)寫(xiě)文章的人，我特別喜歡信息時(shí)代的重要原因之一，就是發(fā)表文章變得特別容易。而且保存和查找也十分簡(jiǎn)單，只要不刻意刪除，總是留在某個(gè)空間的角落里。

所以，我真心建議：即使是商標(biāo)，只要構(gòu)成了作品，不妨也發(fā)表一下，發(fā)表時(shí)署上您的大名或聲明下權(quán)利歸屬。以后一旦發(fā)生商標(biāo)權(quán)利糾紛，這份證據(jù)使用起來(lái)還是很方便的。

需要特別說(shuō)明的是，這里說(shuō)的發(fā)表是指把商標(biāo)圖形作為獨(dú)立的作品公之于眾的行為。這與把該圖形作為商標(biāo)與商品聯(lián)系在一起使用的行為不同。僅作為商標(biāo)使用的圖形證據(jù)是不能單獨(dú)證明著作權(quán)歸屬的。（原標(biāo)題：即使是商標(biāo)，不妨也發(fā)表一下）

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編輯：IPRdaily 彭瑩