商標(biāo)撤三引發(fā)的慘案

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作者：畢秋艷 浙江久豐律師事務(wù)所

來源：IPRdaily

據(jù)鏈時(shí)，腦中浮現(xiàn)出往日的一件案子。筆者與同事探討了前述問題后，當(dāng)即立刻在中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)查詢那個(gè)商標(biāo)。結(jié)果讓筆者震驚了。那一刻，一種遺憾、一種不甘心瞬間在筆者心頭蔓延。

——記“JIGSAW”商標(biāo)的浮沉

在商標(biāo)專用期限的第二個(gè)10年末，因?yàn)榈谌降某蜂N，一個(gè)在中國(guó)國(guó)內(nèi)存在將近20年的商標(biāo)，隨之無(wú)效了！更可怕的是，該商標(biāo)權(quán)利人之后重新注冊(cè)申請(qǐng)后，又慘遭駁回，繼而另一番的駁回復(fù)審；駁回的引證商標(biāo)又是另一方主體新申請(qǐng)的商標(biāo)，而該方主體申請(qǐng)的商標(biāo)卻又因?yàn)榇藭r(shí)這個(gè)撤三案未完結(jié)導(dǎo)致這個(gè)商標(biāo)還處于有效中而很有可能作為它的引證商標(biāo)了。從2012年到現(xiàn)在的2015年......25類的“JIGSAW”商標(biāo)，像是跳進(jìn)一個(gè)漩渦，爬不出來。這是一個(gè)商標(biāo)撤三答辯失利引發(fā)的“慘案”。造成這“慘案”發(fā)生的原因，有諸多。此刻，筆者想通過這個(gè)案子來聊聊商標(biāo)的那些事。

一、案情簡(jiǎn)要

（一）主體梳理

羅賓遜·韋伯斯特（控股）有限公司（Robinson Webster (Holdings) Limited），成立于1972年9月4日，現(xiàn)注冊(cè)地址在英國(guó)薩里郡，是一家成立非常早的英國(guó)公司，擁有“JIGSAW”品牌。Wikipedia英文查詢，早先，公司創(chuàng)立人之一Robinson曾經(jīng)去伊斯坦布爾度假帶回一件羊皮外套，別人看到后都很喜歡。于是，Robinson和另一位創(chuàng)始人Webster又去伊斯坦布爾帶了六十件羊皮外套回來，開始在英國(guó)出售。那是一切的開始?！癑IGSAW”品牌截止到2013年5月，在英國(guó)已經(jīng)有56家商店。（為便于敘述，以下簡(jiǎn)稱RW公司）

KS LLP是RW公司在英國(guó)的IP代理所之一。
NTD公司是KS LLP在中國(guó)的合作所，代理了RW公司2007年有關(guān)商標(biāo)的續(xù)展業(yè)務(wù)。

S公司是代理RW公司在中國(guó)的撤三答辯業(yè)務(wù)。

OM公司成立于2002年1月7日，現(xiàn)注冊(cè)地在美國(guó)加利福尼亞州司，專業(yè)從事廣告、營(yíng)銷等服務(wù)，是全球頂級(jí)媒體服務(wù)商之一。

（二）圍繞“JIGSAW”商標(biāo)的時(shí)間點(diǎn)梳理

1994年11月16日，RW公司委托CCPIT所在中國(guó)注冊(cè)申請(qǐng)“JIGSAW”商標(biāo)（25類，申請(qǐng)?zhí)枮?80467），并于1996年10月14日核準(zhǔn)注冊(cè)公告，,專用期限為1996年10月14日至2006年10月13日，期限截止前辦理了續(xù)展申請(qǐng)（RW的商標(biāo)續(xù)展業(yè)務(wù)是委托NTD辦理），專用期限延續(xù)到2016年10月13日。

2012年1月18日，“JIGSAW”商標(biāo)被OM公司以連續(xù)三年未使用注冊(cè)商標(biāo)為由提出撤銷申請(qǐng)。

2012年3月12日，商標(biāo)局出具“關(guān)于提供注冊(cè)商標(biāo)使用證據(jù)的通知”，要求提供2009年1月19日至2012年1月18日期間的商標(biāo)使用證據(jù)，截止日期為2012年5月14日，逾期不復(fù)，該商標(biāo)將會(huì)被商標(biāo)局撤銷。

2012年3月19日，NTD公司告知撤三答辯以及相應(yīng)證據(jù)。
2012年3月23日，KS LLP告知S公司有關(guān)RW公司對(duì)于本撤三案的疑惑，并期待能夠得到回復(fù)。

2012年3月28日，RW公司簽署POA，同時(shí)在收集相關(guān)證據(jù)。
2012年4月23日，KS LLP將POA傳給S公司。
2012年5月11日（郵政掛號(hào)信），S公司代RW公司對(duì)撤三進(jìn)行答辯。
之后，“JIGSAW”商標(biāo) 被撤銷。

2011年5月11日，一名叫李偉的湖南人委托北京一公司在25類上注冊(cè)申請(qǐng)“JIGSAW TAIPEI”商標(biāo)，2012年4月9日商標(biāo)局發(fā)文駁回，未進(jìn)行復(fù)審，現(xiàn)商標(biāo)已無(wú)效。

2013年11月22日，同樣位于英國(guó)的GD商標(biāo)公司委托寧波一公司在25類上注冊(cè)申請(qǐng)“JIGSAW”商標(biāo)；2014年12月24日被商標(biāo)局發(fā)文駁回，GD商標(biāo)有限公司進(jìn)行駁回復(fù)審，2015年9月30日駁回復(fù)審?fù)瓿?，但中?guó)商標(biāo)網(wǎng)上未顯示注冊(cè)公告。

2014年3月26日，RW公司委托HH公司在25類上提出“JIGSAW”商標(biāo)的新注冊(cè)申請(qǐng)；2015年3月，商標(biāo)局發(fā)文駁回該商標(biāo)注冊(cè)，RW公司進(jìn)行駁回復(fù)審。
2015年11月30日駁回復(fù)審?fù)瓿桑袊?guó)商標(biāo)網(wǎng)上未顯示注冊(cè)公告。

對(duì)于上述，筆者簡(jiǎn)要總結(jié)下：“JIGSAW”商標(biāo)一開始為RW公司所注冊(cè)擁有。李偉于2011年5月11日在25類上注冊(cè)“JIGSAW TAIPEI”商標(biāo)，被駁回作引證商標(biāo)的在先商標(biāo)很有可能就是RW公司那時(shí)候還沒被撤銷的“JIGSAW”商標(biāo)。而2013年11月22日，英國(guó)GD商標(biāo)公司注冊(cè)申請(qǐng)25類“JIGSAW”商標(biāo)，后面被駁回，很有可能是因?yàn)镽W公司的“JIGSAW”商標(biāo)被撤銷后還未滿一年，需要在撤銷一年后才能重新注冊(cè)。GD商標(biāo)公司恰恰是在未滿一年的時(shí)間里提起的新注冊(cè)申請(qǐng)，顯然申請(qǐng)時(shí)間不合適。因?yàn)?，RW公司作為局內(nèi)人，當(dāng)然清楚被撤銷后最早能提起新注冊(cè)申請(qǐng)的時(shí)間是哪一天了。當(dāng)然，我們無(wú)從得知，2014年3月26日是不是撤銷滿一年的次日了，如果RW公司的代理機(jī)構(gòu)沒有跟它說明這個(gè)法律規(guī)定的話。然英國(guó)GD商標(biāo)公司的“JIGSAW”商標(biāo)駁回復(fù)審?fù)瓿蓵r(shí)間是2015年9月30日，也就是說在這之前，GD商標(biāo)公司的商標(biāo)還是可以作為RW公司的在后申請(qǐng)商標(biāo)“JIGSAW”被審查時(shí)的引證商標(biāo)。這樣一來，RW公司的“JIGSAW”商標(biāo)撤三一案，在爭(zhēng)奪“JIGSAW”商標(biāo)利益的各個(gè)主體之間造成的影響是非常大的。這也體現(xiàn)出商標(biāo)局在審查時(shí)存在一定的鴻溝。

（三）結(jié)合上述主體和時(shí)間點(diǎn)，談?wù)劇癑IGSAW”撤三案和后續(xù)的問題

“JIGSAW”案中，RW公司提供了2009年1月18日至2012年1月17日期間標(biāo)識(shí)有“JIGSAW”字樣的訂單、授權(quán)書、購(gòu)貨合同、裝箱單、提單、發(fā)票、輸歐盟紡織品產(chǎn)地證等作為主要證據(jù)，用來證明“JIGSAW”商標(biāo)的使用。

大家看到這里，也許會(huì)有幾個(gè)疑問。

第一，一般在撤三答辯時(shí)，最會(huì)常用的標(biāo)識(shí)商標(biāo)的商品圖片、照片去哪了？作為一個(gè)存在三四十年的公司，RW公司難道提供不出這樣的證據(jù)嗎？什么是商標(biāo)的使用？

第二，所提供的證據(jù)僅顯示了RW公司與經(jīng)營(yíng)者之間的業(yè)務(wù)關(guān)系，這種情況下是否足以對(duì)抗撤三？RW公司“JIGSAW”牌商品與大眾消費(fèi)者聯(lián)系的證據(jù)，是否還有？

第三，即使有前款的問題，RW公司提出的證據(jù)，難道夠不上商標(biāo)意義上的使用嗎？如果有欠缺，欠缺在哪里？

第四，答辯期限的截止期限是5月14日，但S公司提交答辯的時(shí)間卻是在5月11日（星期五）。兩個(gè)月的答辯時(shí)間實(shí)屬寬裕，為何結(jié)果是這樣？

造成撤三案失利的原因到底有哪些？筆者將在下文闡述。

二、商標(biāo)使用

（一）什么是商標(biāo)意義上的使用

按照《商標(biāo)法》第四十八條規(guī)定：“本法所稱商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來源的行為?！痹敿?xì)來說，包括：

1.將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，包括：將商標(biāo)使用在商品外包裝、容器、標(biāo)簽上，或者使用在商品附加標(biāo)牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊(cè)上等；商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢疫證明、報(bào)關(guān)單上等；其他符合商標(biāo)法規(guī)定的使用方式。

2.將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，包括：商標(biāo)使用在電視、廣播、網(wǎng)上視頻等媒體中，或者使用在經(jīng)國(guó)務(wù)院出版行政管理部門批準(zhǔn)公開發(fā)行的出版物上；商標(biāo)使用在廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式中；商標(biāo)在各級(jí)政府有關(guān)管理部門批準(zhǔn)舉辦的展覽會(huì)、博覽會(huì)上使用，包括在展覽會(huì)、博覽會(huì)上提供的使用商標(biāo)的印刷品及其他資料、照片等。

3.服務(wù)商標(biāo)的使用方式，包括：商標(biāo)直接使用于服務(wù)，包括使用于服務(wù)的介紹手冊(cè)、服務(wù)場(chǎng)所招牌、裝飾、招貼、菜單、登記證、價(jià)目表、掛號(hào)卡、獎(jiǎng)券、文具、信箋及其他配套用具用品等；商標(biāo)使用于與服務(wù)有聯(lián)系的文件資料上，包括匯款單據(jù)、發(fā)票、發(fā)貨單、提供服務(wù)的協(xié)議等；其他符合商標(biāo)法規(guī)定的使用方式。

當(dāng)然，上述使用的證據(jù)材料，可以是商標(biāo)的商標(biāo)注冊(cè)人使用注冊(cè)商標(biāo)的證據(jù)材料，也包括商標(biāo)被許可使用人使用注冊(cè)商標(biāo)證據(jù)材料。

另，像不可抗力、因國(guó)家政策限制停止使用的、因破產(chǎn)清算停止使用的，則是商標(biāo)不使用的正當(dāng)理由。

（二）“JIGSAW”撤三案的商標(biāo)使用證據(jù)

“JIGSAW”案所用的證據(jù)以書證居多。按照中國(guó)《民事訴訟法》對(duì)于書證的要求是：應(yīng)當(dāng)是原件，提供原件確有困難的，可以提供經(jīng)公證與原件一致的復(fù)印件......這里的公證不是指所有的公證，而是指按照《中華人民共和國(guó)公證法》注冊(cè)設(shè)立的公證機(jī)構(gòu)辦理的公證。另外需要注意的是：在臺(tái)灣當(dāng)?shù)毓C的文件，需要經(jīng)過中國(guó)公證員協(xié)會(huì)或省、自治區(qū)、直轄市公證員協(xié)會(huì)查證出具證明文件后，方可被承認(rèn)。另外，對(duì)于國(guó)外的公證，按照相關(guān)的國(guó)際條約或協(xié)議來施行。

“JIGSAW”案中，RW公司提供的所有書面材料均經(jīng)過英國(guó)當(dāng)?shù)毓C處公證，這也可見RW公司具有較強(qiáng)的證據(jù)意識(shí)，然各代理所與RW公司之間轉(zhuǎn)達(dá)的時(shí)候，是否提醒了：在國(guó)外形成的證據(jù)材料，即使經(jīng)過當(dāng)?shù)毓C，也需要再經(jīng)中國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館的認(rèn)證后，方可作為有效的證據(jù)。代理機(jī)構(gòu)是否盡到提醒義務(wù)，我們無(wú)從得知。但這是致命的一點(diǎn)。

另外，RW的經(jīng)營(yíng)模式是：在中國(guó)制造，但產(chǎn)品都是出口到其他國(guó)家地區(qū)，并沒有直接將產(chǎn)品提供給當(dāng)?shù)叵M(fèi)者。這是否有悖于商標(biāo)的設(shè)立初衷呢？畢竟，商標(biāo)的存在，是為了標(biāo)明產(chǎn)品的來源。如果不進(jìn)入市場(chǎng)，消費(fèi)者如何通過商標(biāo)進(jìn)行搜索。既然沒進(jìn)入，消費(fèi)者根本無(wú)有去搜索的機(jī)會(huì)，更干商標(biāo)何事？它的撤三答辯不被采納，是否因?yàn)檫@一點(diǎn)？這樣的使用也許不是商標(biāo)意義上的使用，像是為了維持商標(biāo)的效力而所作的使用。。

商標(biāo)的“使用”是撤三最重要的對(duì)抗要件。而在撤三案件中，要求的是商業(yè)使用。撤三案件中對(duì)于商標(biāo)的證據(jù)要求較為嚴(yán)格。RW公司似乎在中國(guó)并沒有進(jìn)行商業(yè)性使用，似乎只是為了維持商標(biāo)的效力而使用罷了。

（三）什么是商標(biāo)象征性使用

先看一個(gè)案例，也許該案能夠給大家一個(gè)很好的理由和啟示。我們來看下第1240054號(hào)“大橋DAQIAO及圖”商標(biāo)撤銷復(fù)審案。

杭州油漆公司訴商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)及金連琴“大橋DAQIAO及圖”商標(biāo)駁回復(fù)審行政糾紛一案，北京高院二審判決：在復(fù)審三年期間里，使用復(fù)審商標(biāo)的商品銷售額僅為1800元，并僅有一次廣告行為投放于在全國(guó)發(fā)行量并不大的《湖州日?qǐng)?bào)》上，且上述銷售及廣告行為均發(fā)生在復(fù)審三年期間的最后三個(gè)月，故復(fù)審商標(biāo)的上述使用系出于規(guī)避《商標(biāo)法》第四十四條的規(guī)定以維持其注冊(cè)效力的象征性使用行為，而不是出于真實(shí)商業(yè)目的使用復(fù)審商標(biāo)。商標(biāo)使用應(yīng)當(dāng)具有真實(shí)性和指向性，即商標(biāo)使用是商標(biāo)權(quán)人控制下的使用，該使用行為能夠表達(dá)出該商標(biāo)與特定商品或服務(wù)的關(guān)聯(lián)性，能夠使相關(guān)公眾意識(shí)到該商標(biāo)指向了特定的商品或服務(wù)。對(duì)于僅以或主要以維持注冊(cè)效力為目的的象征性使用商標(biāo)的行為，不屬于《商標(biāo)法》第四十四條規(guī)定的使用行為，不足以產(chǎn)生維持復(fù)審商標(biāo)注冊(cè)的效力。（北京高院判決）

查看中國(guó)商標(biāo)法律法規(guī)規(guī)章，“商標(biāo)象征性使用”這個(gè)概念并沒有直接出現(xiàn)法律條文里，然這是近幾年在我國(guó)商標(biāo)評(píng)審司法審查實(shí)踐中出現(xiàn)并被采用的概念。

在歐盟審查實(shí)踐中，“象征性使用”（token use）概念的出現(xiàn)歷史較為久遠(yuǎn)。在歐盟內(nèi)部市場(chǎng)協(xié)調(diào)局(OHlM)的有關(guān)商標(biāo)使用的裁定文書中，涉及“象征性使用”（token use）的判定，通常引用的是歐洲法院(ECJ)在C-40／01AnsuL BV VS Ajax BrandbeVeiliging和歐洲上訴法院在La Mer Technology Inc VS Laboratoires Goemar案件中的論述。在上述判決中，相關(guān)法院從“真正的使用”（genuine use）入手，排除“象征性使用”的效力，并確立了一系列關(guān)于“象征性使用”的原則和標(biāo)準(zhǔn)，主要包括：

1）象征性使用是指真正使用并不包括僅出于保留商標(biāo)權(quán)利的目的而進(jìn)行的象征性使用.(Genuine use does not include token use for the sole purpose of preserving the rights conferred by that mark.)

2）關(guān)于判定是否為象征性使用的考慮因素：在評(píng)估商標(biāo)的使用是否屬于真正使用時(shí)，必須考慮所有相關(guān)事實(shí)和環(huán)境，確定商標(biāo)在貿(mào)易過程中的商業(yè)利用是否真實(shí)，尤其是相關(guān)部門是否會(huì)認(rèn)為此類使用是為了讓商標(biāo)所代表的商品或服務(wù)取得或維持一定的市場(chǎng)份額而采取的合理行動(dòng)。

3）象征性使用的其他考慮因素：只要商標(biāo)是用于真正的商業(yè)目的，那么即使只是很少使用，仍可構(gòu)成認(rèn)定存在真正使用的充分條件；真正使用是指商標(biāo)的實(shí)際使用要求在市場(chǎng)上將商標(biāo)用于其所保護(hù)的商品或服務(wù)，而不只是在相關(guān)實(shí)體的內(nèi)部使用；真正使用必須涉及已銷售或即將銷售的商品或服務(wù)，且相關(guān)實(shí)體為這些商品或服務(wù)爭(zhēng)取客戶進(jìn)行了準(zhǔn)備，尤其是廣告。(來源：Summary of La Mer Technology Inc VS Laboratoires Goemar)

既然如此，這對(duì)于那些大型企業(yè)把自身的核心商標(biāo)標(biāo)識(shí)在45個(gè)類別上進(jìn)行了全類別的防御性注冊(cè)，但是在實(shí)際中又并未對(duì)其真正使用，這樣雖然得到了保護(hù)，但是當(dāng)?shù)谌教岢龀啡龝r(shí)，由于沒有真實(shí)的使用，就非常容易被撤銷。本文中的“JIGSAW”撤三案，正是如此。

三、本案給我們的啟發(fā)

以上是筆者結(jié)合“JIGSAW”商標(biāo)撤三案所做的闡述，這是個(gè)案，但其中有些問題也暴露了國(guó)內(nèi)商標(biāo)代理行業(yè)的一些陋習(xí)，需要引起大家的重視。在此，筆者結(jié)合本案，提出幾點(diǎn)意見：

1、謹(jǐn)慎選定合作的知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)

因?yàn)楦鲊?guó)對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理的規(guī)定，基本上，外國(guó)人/外國(guó)企業(yè)想要在當(dāng)?shù)刈?cè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，如果找代理，就必須選擇依法設(shè)立的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)辦理，即在中國(guó)注冊(cè)的機(jī)構(gòu)。（《商標(biāo)法》十八條規(guī)定）

一些企業(yè)在往國(guó)外發(fā)展業(yè)務(wù)需要注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，它的本土代理機(jī)構(gòu)就會(huì)成為它在全球的IP總代理所，然后由其在所要注冊(cè)商標(biāo)的國(guó)家，一一尋找合適的代理機(jī)構(gòu)，為其辦理當(dāng)?shù)氐纳虡?biāo)業(yè)務(wù)。當(dāng)然，如果企業(yè)的法務(wù)部或知識(shí)產(chǎn)權(quán)部力量夠雄厚，結(jié)合在當(dāng)?shù)匾呀?jīng)/正在設(shè)立的營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)性質(zhì)，選擇性地由自己承擔(dān)部分代理業(yè)務(wù)，也是不錯(cuò)的選擇。

“JIGSAW”商標(biāo)業(yè)務(wù)中，是由不同的代理機(jī)構(gòu)辦理。我們也可以看到，早期的注冊(cè)是由在中國(guó)非常出名的CCPIT所辦理的，續(xù)展是NTD公司辦理的，而撤三答辯是由S公司辦理的。從九十年代到如今這些的改變，也體現(xiàn)著知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)所的管理水平、人員流動(dòng)變化導(dǎo)致的不一致等等。當(dāng)然，這也足見總代理所已經(jīng)為客戶“量聲訂作”服務(wù)。然因各國(guó)法律的差異，代理機(jī)構(gòu)的服務(wù)質(zhì)量和人員配備的良莠不齊，也是造成一些案子失利的因素。

選擇的時(shí)候，不僅要看該事務(wù)所的外語(yǔ)人才，也要看是否配備了基本的法務(wù)人員/知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師。

2、事務(wù)轉(zhuǎn)達(dá)中，嚴(yán)格把控各項(xiàng)轉(zhuǎn)達(dá)內(nèi)容及Deadline

在大部分事務(wù)所里，處理涉外商標(biāo)信息轉(zhuǎn)達(dá)時(shí)，需要在轉(zhuǎn)達(dá)末尾提出專業(yè)意見供客戶決策。一般的事務(wù)所，是國(guó)際部人員自己做的或者咨詢過事務(wù)所老大后再發(fā)郵件給客戶。可這轉(zhuǎn)達(dá)時(shí)，恰恰需要法務(wù)人員介入。轉(zhuǎn)達(dá)函中有了法務(wù)人員的專業(yè)意見，才是一個(gè)合適的函件。當(dāng)然如果該國(guó)際部人員本身是法律出身的除外。

在轉(zhuǎn)達(dá)時(shí)，一些情況說明也是有必要的。國(guó)際部在轉(zhuǎn)達(dá)案件的時(shí)候，有些信息未能完全提醒法務(wù)部。法務(wù)部人員僅在上一個(gè)流程人員轉(zhuǎn)交的案件材料中“make paper”，除非有做特殊說明。因?yàn)榛谑聞?wù)所保護(hù)客源的需要，法務(wù)人員一般很難與客戶直接聯(lián)系，經(jīng)過多途徑，再次尋找新的材料作為證據(jù)。而在很多情況中，因?yàn)樯嫌稳藛T為該案設(shè)想的抗辯思路，讓下游人員有一個(gè)先入為主的印象，導(dǎo)致一些可能更有效的策略流失，最終也是讓客戶承擔(dān)了不利的責(zé)任。

除此外，在轉(zhuǎn)達(dá)內(nèi)容的翻譯中，應(yīng)盡量使用原翻譯，即主體自己的翻譯或者已經(jīng)在官方的各種機(jī)構(gòu)登記的翻譯?！癑IGSAW”撤三，主體已經(jīng)在中國(guó)商標(biāo)局注冊(cè)商標(biāo)過，然，NTD公司在轉(zhuǎn)達(dá)文件時(shí)仍給OM公司作了另一種翻譯。殊不知，在轉(zhuǎn)達(dá)后，客戶的總代理所會(huì)根據(jù)這個(gè)“錯(cuò)誤翻譯”，再去檢索這家公司的商標(biāo)信息和相關(guān)資料，以供答辯；更甚，查詢后清楚雙方的利弊，利用對(duì)方公司的一些未決案件，以供談判，達(dá)成和解協(xié)議。不管怎樣，多做一些功課而產(chǎn)生的結(jié)果，對(duì)于客戶來說都不是最壞的結(jié)果。

3、謹(jǐn)慎對(duì)待客戶要求的全類注冊(cè)商標(biāo)  

一些代理所在面對(duì)大型企業(yè)提出商標(biāo)注冊(cè)時(shí)，一般都是勸其在核心類別商標(biāo)外再注冊(cè)其余所有商標(biāo)。一方面這對(duì)于企業(yè)確實(shí)有一定保護(hù)，另一方面也是滿足事務(wù)所盈利之需。然，隨著《商標(biāo)法》確定的制度不斷完善，曾經(jīng)一些打擦邊球的做法，也逐漸將被新的制度沖刷出局。作為專業(yè)人士，就應(yīng)該有專業(yè)人士的姿態(tài)與技能，也需要將各種情況如實(shí)反饋給客戶。

四、結(jié)束語(yǔ)

到這里，筆者突然對(duì)于“象征性使用”有一些質(zhì)疑。高院的判例認(rèn)定：象征性使用不是商標(biāo)使用，從而撤銷了商標(biāo)，但卻沒有給大眾提出一個(gè)可供執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)。什么樣的使用不是象征性使用？銷售額1800元、一次地方性廣告不能維持其注冊(cè)效力，那么三年內(nèi)什么時(shí)候使用、使用多少、銷售額為什么、在什么樣的廣告媒介上發(fā)布廣告才能維持其注冊(cè)效力呢？誰(shuí)能給一個(gè)量化？《商標(biāo)法》四十四條的規(guī)定是為了鼓勵(lì)商標(biāo)的使用，同時(shí)也是清除商標(biāo)注冊(cè)簿中不使用的商標(biāo)，以清除他人使用的障礙。（商標(biāo)局《商標(biāo)法釋義》）

而TRIPS協(xié)議規(guī)定：知識(shí)產(chǎn)權(quán)是私有權(quán)利。筆者認(rèn)為只要該商標(biāo)仍有價(jià)值，企業(yè)仍有保留該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的意愿，而不是主動(dòng)放棄，該商標(biāo)就不應(yīng)被撤銷。“象征性使用”似乎可以看做這種意愿的表達(dá)。而商標(biāo)局撤銷，似乎是對(duì)企業(yè)不作為的一種懲罰，但卻沒有給相應(yīng)的補(bǔ)救措施。

還是那句話，法律是上層建筑，永遠(yuǎn)由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定。大的經(jīng)濟(jì)環(huán)境，影響著法院在運(yùn)用法律的自有裁量。作為專業(yè)人士，只能盡可能的做好自己的本分，對(duì)得起你所從事的職業(yè)。

來源：IPRdaily

作者：畢秋艷 浙江久豐律師事務(wù)所

編輯：IPRdaily王夢(mèng)婷