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訴訟和解方案的疏漏

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IPRdaily10年前
訴訟和解方案的疏漏
訴訟和解方案的疏漏

 

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文/ 袁真富 ?上海大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院副院長,北京萬慧達(上海)律師事務(wù)所特別顧問

 

【小D導(dǎo)讀】
如果沒有預(yù)先準(zhǔn)備的方案,完全有可能調(diào)解或和解談判中有所疏忽和遺漏。有的被告甚至因為同樣的侵權(quán)行為,付出了兩次被訴、兩次賠償?shù)膽K痛代價。

 

知識產(chǎn)權(quán)訴訟最終達成和解(包括調(diào)解結(jié)案),是再正常不過的事情。在2013年,全國法院知識產(chǎn)權(quán)民事一審案件平均調(diào)解撤訴率達到68.45%。訴訟和解有多方面的原因,包括:和解基本可以實現(xiàn)訴訟目標(biāo),受制于被告對抗性訴訟反擊的壓力,訴訟過程的復(fù)雜性以及訴訟結(jié)果的不確定性,等等。當(dāng)然,諸多調(diào)解結(jié)案的訴訟,委實離不開承辦法官的耐心勸解,甚至“威逼利誘”。很多時候,法官一席話就可以直接消滅原告把訴訟進行到底的士氣。

 

和解絕非壞事,只要不礙于主要訴訟目標(biāo)的基本實現(xiàn),即使有所犧牲(比如,原告通常會犧牲部分甚至全部賠償訴求),和解結(jié)案也算值得,因為和解結(jié)案在執(zhí)行方面最為順暢。不過,無論是法官主持下的調(diào)解,還是原告與被告在庭外的和解協(xié)商,通常都是數(shù)輪艱辛的談判,你來我往的討價還價。無論是作為原告,還是作為被告,如果沒有預(yù)先準(zhǔn)備好解決方案,完全有可能在最終達成的調(diào)解或和解方案中有所疏忽和遺漏。

 

在朱先生第二次起訴大華(集團)有限公司(簡稱大華公司)、上海世聯(lián)房地產(chǎn)顧問有限公司(簡稱世聯(lián)公司)侵犯著作權(quán)后,被告的代理人顯然覺得自己被坑了一次,被告堅持認(rèn)為此前的和解已經(jīng)圓滿解決。

 

話說原告朱先生是一幅肖像攝影作品的著作權(quán)人,被告一“大華公司”為宣傳其開發(fā)的“水岸生活館”樓盤,委托被告二“世聯(lián)公司”設(shè)計制作了一幅廣告。該廣告后來刊登在2006年7月13日《新聞晨報》B7廣告版上。原告朱先生于2006年9月向上海市第二中級人民法院起訴兩被告,后于2006年11月與兩被告達成和解。

 

和解協(xié)議的主要內(nèi)容大意如此:一方面,兩被告尊重并確認(rèn)朱先生的著作權(quán)以及作品涉及人物的肖像權(quán),承諾不再繼續(xù)使用系爭作品,并愿一次性向支付人民幣3.8萬元,作為經(jīng)濟補償。另一方面,原告朱先生承諾在收到被告所支付補償款后,向上海市第二中級人民法院撤訴(簡稱“288號案”),并不再就該作品向兩被告追究任何責(zé)任。

 

但是,在該和解協(xié)議履行完畢后,原告朱先生又向兩被告發(fā)起了侵權(quán)訴訟,指控的事實為大華公司自2006年7月20日起,在上海市嵐皋路中山北路橋墩下樹立了長5米、寬3.35米的廣告牌。該廣告未經(jīng)原告許可,使用了前述肖像攝影作品。這次戶外廣告牌引發(fā)的著作權(quán)案件與前述《新聞晨報》廣告引發(fā)的著作權(quán)一案,所涉及的攝影作品完全相同,廣告內(nèi)容基本相同,廣告商品都為“水岸生活館”。

 

于是,兩被告不高興了,聲稱其在“288號案”中已就系爭攝影作品的使用行為與原告達成了和解,原告無權(quán)就被告使用該作品的行為再提起訴訟。但一審法院仍然判決兩被告連帶賠償原告朱先生經(jīng)濟損失人民幣1萬元,以及賠償原告合理開支人民幣兩千元。

 

二審法院認(rèn)為,首先,在288號案中的侵權(quán)行為是大華公司和世聯(lián)公司在《新聞晨報》刊登的廣告中使用了其攝影作品,而本案中的侵權(quán)行為是在嵐皋路中山北路橋墩發(fā)布的廣告中使用了其攝影作品,兩案所針對的侵權(quán)行為不同。其次,上訴人大華公司未能證明,2006年11月協(xié)議書簽訂時,被上訴人朱先生知曉大華公司和世聯(lián)公司除在《新聞晨報》刊登的廣告中使用涉案攝影作品外,尚有其他侵權(quán)行為的存在。故結(jié)合2006年11月協(xié)議書的內(nèi)容,二審法院得不出上訴人所稱的,該協(xié)議書所述經(jīng)濟補償是作為上訴人大華公司此前使用涉案攝影作品的一攬子補償?shù)慕Y(jié)論。最終,二審法院遂駁回上訴,維持原判。

 

表面上看起來,被告大華公司比較冤屈,為宣傳同一樓盤,使用了同一攝影作品,只不過刊登在不同的廣告載體上,卻要在支付了一次補償款后,還要繼續(xù)支付一次賠償金。其實,被告的失誤就在于,在和解協(xié)議中沒有周全地涵蓋所有的相同使用的侵權(quán)行為。

 

從審慎的角度,被告的代理人在簽署和解協(xié)議前,應(yīng)當(dāng)調(diào)查了解被告為宣傳“水岸生活館”,在哪些媒介上做過廣告?是否只有使用了一次原告的攝影作品?即使時間有限,來不及對前述事實進行調(diào)查和核實,也可以在簽訂和解協(xié)議時,要求原告豁免被告此前其他任何系使用爭攝影作品的侵權(quán)行為,尤其是基于同一宣傳對象和目的的廣告使用行為。

 

但被告的代理人可能太自信了,以為一句原告“不再就該作品向兩被告追究任何責(zé)任”,就可以解決所有的爭議,殊不知,在擬定的和解協(xié)議中,只是把侵權(quán)的事實限定于“2006年7月13日《新聞晨報》B7廣告版上”的哪個侵權(quán)廣告,因此,該和解協(xié)議難以說明原告已經(jīng)放棄了對被告其他相同性質(zhì)侵權(quán)行為的訴權(quán)。

 

不過,有時候要在和解談判中一并解決的侵權(quán)事實,可能涉及的范圍更廣泛。上海的A公司因為產(chǎn)品使用了原告的七幅漫畫作品,而被判決賠償35萬元。A公司后來也爽快地支付了賠償,但是,A公司的爽氣并沒有換來平安。

 

時隔一年后,它又被原告請進了法院,而且因為同樣的漫畫作品,同樣的侵權(quán)產(chǎn)品。不過,嚴(yán)格講,原告這次起訴的不是同一個被告,而是之前被告A公司的關(guān)聯(lián)公司B。其實,從法律上講,A和B公司似乎也不屬于“關(guān)聯(lián)公司”,兩家公司在名稱(包括字號和行業(yè)描述)、法定代表人、股東構(gòu)成、注冊地址、產(chǎn)品品牌等方面,完全找不出任何法律上的聯(lián)系,但實際上,他們又的確是同一家公司披的兩個馬甲,同一個老板,同一個運營團隊,同一個實際辦公場所。據(jù)說公司老板的定位是,A公司主攻特許加盟店,B公司主攻批發(fā)市場。

 

事實上,誠實的A公司在被判決侵權(quán)后,不僅立即履行支付了賠償金,而且全面停產(chǎn)了侵權(quán)產(chǎn)品,并刪掉了A公司網(wǎng)站上的侵權(quán)產(chǎn)品介紹。,不過,A公司忘記了自己還有另一個馬甲B公司,雖然B公司也停產(chǎn)了侵權(quán)產(chǎn)品,但B公司網(wǎng)站上沒有刪除這個侵權(quán)產(chǎn)品的介紹頁面。原告正是公證了這個網(wǎng)頁,并將B公司“再”次送上了法庭。

 

顯然,A公司在執(zhí)行賠償時,沒有趁機和原告討論一下B公司的責(zé)任豁免問題。最后,B公司不得不再次支付了三萬元的賠償金,換回了一紙和解協(xié)議。這時,B公司想起了它們還有一個馬甲C公司,于是,在協(xié)議中要求原告“不再追究此前B公司及A公司、C公司使用原告作品的責(zé)任”。

 

不過,和解協(xié)議(包括調(diào)解書)所疏漏的,并不限于遺漏了需要解決的侵權(quán)事實,有時還會包括其他法律上的爭議。有一次,原告公司的總經(jīng)理不太會保守秘密,在庭審過程中的一怒之下,對被告宣稱:你等著,我們還要告你們侵犯著作權(quán)。這其實是一個商標(biāo)案件,當(dāng)然,這是一個圖形商標(biāo)。

 

因此,在最后調(diào)解時,即使一度僵持不下,被告也始終堅持要求原告必須書面承諾,不僅要撤回本案中的商標(biāo)侵權(quán)訴訟,還得保證不得就同一系爭商標(biāo)向被告及其銷售商提出任何知識產(chǎn)權(quán)訴訟(包括著作權(quán)訴訟)。被告拒絕妥協(xié)的原因在于,它用以交換原告撤回商標(biāo)侵權(quán)訴訟的法律籌碼只有一個,必須抓住機會堵住所有可能的法律攻擊。

 

因此,在考慮進行和解談判前,最好事先(尤其是在開庭前)擬定一個和解談判的框架性方案,特別要清楚哪些是不可放棄的條件或要求,以及如何清楚周延地陳述你的訴求。不要高估你的記憶力,經(jīng)過一番緊張和反復(fù)的談判,在簽署和解協(xié)議后你可能才發(fā)現(xiàn),有的不可放棄的條件或要求還沒有寫上去。當(dāng)然,更要清楚的是,和解不是判決,它不僅可以解決當(dāng)下的爭議,此前的和未來的、已經(jīng)可見的和尚不可見的、自己的和關(guān)聯(lián)方的與本案密切相關(guān)的爭議,都可以考慮是否一攬子解決?當(dāng)然,條件提的太高、太寬、太過分,也是不利于和解成功的。

 

 

來源:上海知識產(chǎn)權(quán)研究所 作者:袁真富 ?上海大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院副院長,北京萬慧達(上海)律師事務(wù)所特別顧問 編輯:IPRdaily 趙珍 -------------

 

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