外觀設(shè)計視覺效果的整體對比發(fā)現(xiàn)

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“外觀設(shè)計所富有的美感，有時也需要專利代理師進(jìn)一步發(fā)現(xiàn)其中的美點?！?br/>

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：常殿國 北京常乘高知識產(chǎn)權(quán)代理事務(wù)所

外觀設(shè)計，作為三種發(fā)明創(chuàng)造類型之一受專利法所保護(hù)，作為一種富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計，涉及對產(chǎn)品的整體或者局部的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合。其中，圖案，作為體現(xiàn)設(shè)計者的圖案設(shè)計構(gòu)思的一個要素，是指由任何線條、文字、符號、色塊的排列或者組合而在產(chǎn)品的表面構(gòu)成的圖形。

然而，僅以在其產(chǎn)品所屬領(lǐng)域內(nèi)司空見慣的幾何形狀和圖案構(gòu)成的外觀設(shè)計，屬于不授予外觀設(shè)計專利權(quán)的情形。能否授權(quán)，應(yīng)否授權(quán)，往往折磨并挑動著設(shè)計人的敏感神經(jīng)。根據(jù)專利法第二十三條的規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計或者現(xiàn)有設(shè)計特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。所稱現(xiàn)有設(shè)計是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計。

是否具備授權(quán)條件，作為設(shè)計人和審查員之間的爭議性話題，往往會因?qū)ι鲜觥八究找姂T”的不同理解，而陷入僵局。此時，專利代理師的獨立觀察視角，或可提供一些幫助雙方打破僵局的解決方案。下面通過一個涉外實戰(zhàn)案例，來了解一下專利代理師在外觀設(shè)計比對中的獨特發(fā)現(xiàn)。

該案例涉及相同類型產(chǎn)品的局部設(shè)計是否屬于相似外觀設(shè)計或者同樣的外觀設(shè)計。如果兩件設(shè)計之間的區(qū)別點在于局部細(xì)微變化、該類產(chǎn)品的慣常設(shè)計、設(shè)計單元重復(fù)排列、局部外觀設(shè)計在整體中位置和/或比例關(guān)系的常規(guī)變化或者僅色彩要素的變化等情形，則通常認(rèn)為二者屬于相似的外觀設(shè)計。同樣的外觀設(shè)計是指外觀設(shè)計相同或者實質(zhì)相同。

下面案例中的兩件設(shè)計之間的區(qū)別點之一，在于局部的圖案設(shè)計。當(dāng)然該設(shè)計并非單純圖案的外觀設(shè)計（未請求保護(hù)色彩并且不限定邊界），但為簡化說明起見，只對該局部圖案進(jìn)行說明。

審查員認(rèn)為，本外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計基本相同，因為前者要求保護(hù)的設(shè)計中公開的所有設(shè)計特征都顯示在后者中。如果兩種設(shè)計的相似性具有欺騙性，以至于普通觀察者會像購買者通常給予的那樣給予關(guān)注，從而在假設(shè)一種設(shè)計是另一種設(shè)計的情況下購買一件物品，那么這兩種設(shè)計基本上是相同的。并且，規(guī)定的總體比較是考慮到兩種設(shè)計之間的顯著差異而進(jìn)行的比較，而不是任何兩種并非彼此完全復(fù)制品的設(shè)計之間必然存在的微小或微不足道的差異。正如專利設(shè)計和受保護(hù)物品的設(shè)計之間的微小差異不能也不應(yīng)該阻止侵權(quán)的發(fā)現(xiàn)一樣，微小的差異也不能阻止預(yù)期的發(fā)現(xiàn)。

設(shè)計人認(rèn)為，兩者的鏤空圖案的形狀也明顯不同，本設(shè)計中是圓形，對方是愛心形狀。

如上，在這兩件設(shè)計的對比中，通過視覺進(jìn)行直接觀察時，圖案要素產(chǎn)生的視覺效果成為爭議焦點，爭議的天平兩端分別是對圓形與愛心形狀的不同認(rèn)定：屬于微小差異，屬于明顯不同。

鑒于授權(quán)與否到底還是要由審查員作出決定，設(shè)計人找到筆者要求提供專業(yè)服務(wù)。至此，該如何來厘清設(shè)計人、審查員的分歧的合理性呢。因為此時爭議的一個明顯特點屬于各打五十大板的類型，公說公有理，婆說婆有理，雙方各執(zhí)一詞，都認(rèn)為自己有理。

對于筆者而言，首先是希望能夠找出有利于設(shè)計人的論據(jù)，如果說真理只有一個，還是需要通過實踐來檢驗和判斷。在“公說公有理，婆說婆有理”的情境中，如果只看到一方有理而忽視另一方，就可能導(dǎo)致錯誤的判斷。因此，如何綜合考慮雙方的觀點和證據(jù)，以得出更全面的結(jié)論，是擺在專利代理師面前的一個考驗。

從專利代理師的角度，可能要立足于設(shè)計人和審查員雙方認(rèn)識的差異性，基于本外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計二者之間大同小異的客觀性，來挖掘出本外觀設(shè)計的獨特性或新穎性，才能平息設(shè)計人和審查員雙方的現(xiàn)實爭議和矛盾，構(gòu)建起一座有效溝通的橋梁。

通常，從一般消費者的角度進(jìn)行判斷時，對比應(yīng)當(dāng)采用整體觀察、綜合判斷的方式。通過整體觀察本外觀設(shè)計與現(xiàn)有設(shè)計，確定兩者的相同點和區(qū)別點，判斷其對整體視覺效果的影響，綜合得出結(jié)論。

筆者經(jīng)過比對，指出本外觀設(shè)計：

*對于一般消費者而言，最引人矚目的視覺效果在于，看起來左傾、或右傾方向排列的眾多相同的圓孔；

*水平狀的圓孔排列或上下左右4個相鄰圓孔的菱形排列效果，并不容易察覺到。

針對現(xiàn)有設(shè)計，筆者指出，其最引人矚目的視覺效果在于以下三點：

*愛心形狀，非圓孔；

*上下左右4個相鄰愛心形狀的朝向不同；

*由此構(gòu)成了一組類似四瓣花朵或者撲克牌中的一組梅花形狀的菱形花朵，而且每組菱形花朵形狀彼此獨立地重復(fù)性平面延展，尤其值得注意的是，紅色標(biāo)記的與黃色標(biāo)記的同樣是菱形狀，但整體觀察時，對于一般消費者而言，仍會得到傾向于其中一種顏色標(biāo)記的重復(fù)性平面延展。

這表明了，這些的鏤空圖案的重復(fù)性平面延展,會受到愛心形狀中的凹、凸朝向的明顯影響。

同時這也進(jìn)一步說明，本外觀設(shè)計中以完全相同的單個圓孔平面延展，構(gòu)成了完全不同的視覺效果。這些區(qū)別特征使得本外觀設(shè)計在保護(hù)產(chǎn)品外觀設(shè)計和促進(jìn)創(chuàng)新方面發(fā)揮著獨特的作用。

結(jié)果，審查員接受了筆者的觀點。相信審查員越看也就越會覺得，本外觀設(shè)計更像是單行傾斜式圖案設(shè)計，而現(xiàn)有設(shè)計更像是多個菱形梅花塊式布局。

綜上，外觀設(shè)計所富有的美感，有時也需要專利代理師進(jìn)一步發(fā)現(xiàn)其中的美點。以上僅簡介了整個交互過程中的局部，設(shè)計人由此一方面成功主張了自己的權(quán)益，另一方面也可繼續(xù)享受該產(chǎn)品已經(jīng)并且正在開拓著的市場份額，可不要小看了外觀設(shè)計的創(chuàng)收效果喲。如有相關(guān)觀點，也歡迎交流。

常殿國作者專欄

1、基于專利優(yōu)先權(quán)的申請類型轉(zhuǎn)換

2、發(fā)明申請之審查意見的答復(fù)案例——多一條腿又如何？

（原標(biāo)題：外觀設(shè)計視覺效果的整體對比發(fā)現(xiàn)）

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：常殿國 北京常乘高知識產(chǎn)權(quán)代理事務(wù)所

編輯：IPRdaily趙甄          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：外觀設(shè)計視覺效果的整體對比發(fā)現(xiàn)（點擊標(biāo)題查看原文）

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