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電商平臺商標(biāo)侵權(quán)賠償數(shù)額司法推定研究

產(chǎn)業(yè)
其言朗朗6年前
電商平臺商標(biāo)侵權(quán)賠償數(shù)額司法推定研究


電商平臺商標(biāo)侵權(quán)賠償數(shù)額司法推定研究

#本文僅代表作者觀點,未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載,不代表IPRdaily立場#


來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)

作者:陳軍 安徽天禾律師事務(wù)所律師

原標(biāo)題:電商平臺商標(biāo)侵權(quán)賠償數(shù)額司法推定研究


我國《商標(biāo)法》六十三條第二款規(guī)定:人民法院為確定賠償數(shù)額,在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證,而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下,可以責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料;侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的,人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額。從法律規(guī)定可以看出,法院若要參考權(quán)利人的主張賠償數(shù)額,前提條件有二,其一權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證;其二,侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料由侵權(quán)人掌握,且拒不提供。但司法實務(wù)中,尤其是電商平臺領(lǐng)域商標(biāo)侵權(quán)案件,即便權(quán)利人窮竭舉證途徑,無法提交侵權(quán)人實際銷售數(shù)量時,要求法院依據(jù)侵權(quán)人銷售平臺數(shù)據(jù)認(rèn)定賠償數(shù)額,多半也不會得到支持,法院當(dāng)前仍然有適用法定賠償?shù)膽T性,且在很多時候,最終判賠數(shù)額與電商平臺所體現(xiàn)出的銷售數(shù)量利潤也相距甚遠(yuǎn)。

 
當(dāng)前,電商平臺銷售已經(jīng)成為很多企業(yè)主要銷售渠道,甚至唯一銷售路徑。電商平臺銷售過程中,各店鋪均會顯示出已銷售產(chǎn)品數(shù)量。筆者認(rèn)為,在電商平臺商標(biāo)侵權(quán)案件中,在商標(biāo)侵權(quán)定性成立,且權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證侵權(quán)產(chǎn)品銷售數(shù)量情況下,若侵權(quán)人仍無法提供實際銷售數(shù)量的反證,法院應(yīng)直接作出電商平臺顯示銷量即為實際銷量的推定,此時嚴(yán)格適用商標(biāo)法的規(guī)定,依據(jù)該銷售數(shù)據(jù)作出侵權(quán)賠償數(shù)額判定。

 
推定規(guī)則實質(zhì)上是一種特殊的證明責(zé)任規(guī)范,它允許當(dāng)事人通過證明基礎(chǔ)事實(通常情況下證明難度低于直接證明),進(jìn)而在法律上獲得對未知事實的確認(rèn),從而緩和了適用推定一方當(dāng)事人的證明責(zé)任。[1]而推定分為兩種類型,即立法推定和司法推定。所謂立法推定,是指由立法機(jī)關(guān)在有關(guān)法律中明確規(guī)定的推定規(guī)則; 所謂司法推定,則是由司法機(jī)關(guān)通過解釋法律和創(chuàng)設(shè)判例等方式確立的推定規(guī)則。[2]筆者認(rèn)為,雖然《商標(biāo)法》第六十三條第二款沒有明確作出立法推定,但司法審判中,對于電商平臺商標(biāo)侵權(quán)案件,若權(quán)利人就賠償數(shù)額已盡力舉證,此時法院應(yīng)當(dāng)作出如上司法推定,具體進(jìn)行如下理由闡述。


一 適用推定是對侵權(quán)人違背誠信的懲罰


公平誠信是民商事活動的基石,侵權(quán)人在發(fā)生糾紛前,其對外宣稱的銷售數(shù)量可以給其帶來一定的競爭優(yōu)勢,基于此會得到收益。但糾紛發(fā)生時,其又辯稱銷售數(shù)據(jù)不實,如果法院采信其陳述,實際形成侵權(quán)人兩頭得利的局面。司法審判活動負(fù)有引導(dǎo)社會公眾行為準(zhǔn)則的重任,若此時利益天平傾斜向侵權(quán)人,一方面嚴(yán)重?fù)p害了個案中的權(quán)利人利益,另一方面無異議于鼓勵社會公眾在電商領(lǐng)域可以虛假宣傳。

 
二 適用推定符合民事訴訟證據(jù)規(guī)定

 
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條規(guī)定:有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供,如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人可以推定該主張成立。電商平臺商標(biāo)侵權(quán)糾紛中,侵權(quán)人有電商平臺銷售后臺的管理權(quán)限,其掌握著侵權(quán)產(chǎn)品的具體實際銷售時間及準(zhǔn)確數(shù)量,如果其不能反證平臺對外顯示銷量非實際銷售數(shù)額,根據(jù)證據(jù)規(guī)則,法院可以直接作出對其不利的推定。

 
三 適用推定符合法律適用統(tǒng)一性要求

 
知識產(chǎn)權(quán)案件審理中,商標(biāo)法、專利法及著作權(quán)法等對相關(guān)事實問題的法律適用應(yīng)保持統(tǒng)一。而《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第二十七條規(guī)定:權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失難以確定的,人民法院應(yīng)當(dāng)依照專利法第六十五條第一款的規(guī)定,要求權(quán)利人對侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益進(jìn)行舉證;在權(quán)利人已經(jīng)提供侵權(quán)人所獲利益的初步證據(jù),而與專利侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下,人民法院可以責(zé)令侵權(quán)人提供該賬簿、資料;侵權(quán)人無正當(dāng)理由拒不提供或者提供虛假的賬簿、資料的,人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)認(rèn)定侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。由此可以看出,專利侵權(quán)案件中,對于侵權(quán)人的舉證妨礙,法院可以直接“根據(jù)”而非前述商標(biāo)法中的“參考”,作出侵權(quán)賠償數(shù)額認(rèn)定。基于此,電商平臺商標(biāo)侵權(quán)案件中,當(dāng)侵權(quán)人存在舉證妨礙時,法院可直接參照該司法解釋精神,作出對侵權(quán)人不利的事實認(rèn)定。

 
此外,北京高院的審判指導(dǎo)意見,也進(jìn)一步印證了筆者的觀點,如:

 
《北京市高級人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問題的解答》(京高法發(fā)[2006]68號)第三十條規(guī)定有:能否以被控侵權(quán)人在報刊雜志等媒介上關(guān)于侵權(quán)商品銷售數(shù)量的宣傳作為確定其銷售侵權(quán)商品數(shù)量的參考?在沒有其他參考依據(jù)的情況下,可以根據(jù)被控侵權(quán)人在有關(guān)媒介上宣傳的銷售數(shù)量作為認(rèn)定其銷售侵權(quán)商品數(shù)量的參考。  

 
《北京市高級人民法院關(guān)于確定著作權(quán)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的指導(dǎo)意見》(京高法發(fā)[2005]12號)第三十三條規(guī)定:被告在被控侵權(quán)出版物或者廣告宣傳中表明的侵權(quán)復(fù)制品的數(shù)量高于其在訴訟中的陳述,除其提供證據(jù)或者合理理由予以否認(rèn),應(yīng)以出版物或廣告宣傳中表明的數(shù)量作為確定賠償數(shù)額的依據(jù)。

 
四 侵權(quán)人平臺刷單抗辯不能成立

 
諸多案件中,侵權(quán)人有電商平臺數(shù)據(jù)刷單抗辯,也即,侵權(quán)人為將產(chǎn)品顯示在電臺平臺銷售頁面首頁,提高產(chǎn)品曝光率、交易率,采取虛假交易的方式的刷高銷售數(shù)據(jù)。對此,筆者認(rèn)為侵權(quán)人必須提供充分證據(jù)證實此刷單事實的客觀存在,否則不應(yīng)采納侵權(quán)人的主張。

 
當(dāng)前有很電商平臺商標(biāo)類犯罪案件,在認(rèn)定非法經(jīng)營數(shù)額時,法院對于被告人的刷單抗辯,也只有在被告人提供第三方刷單事實,如有支付給第三方刷單平臺費用證據(jù),在此情形下,法院才會采納被告人的辯護(hù)觀點。相較于刑事案件排除合理懷疑的證明標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)民事案件證據(jù)優(yōu)勢規(guī)則,侵權(quán)人無證所的反駁,更不應(yīng)當(dāng)被法院采信。

 
五 適用推定符合當(dāng)前加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的精神

 
法律條文往往都體現(xiàn)特定的價值和政策,價值和政策在很多情況下是適用法律條文的靈魂。[3]尤其是在知識產(chǎn)權(quán)審判領(lǐng)域,司法具有極強(qiáng)的政策導(dǎo)向。在創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展的國家戰(zhàn)略層面下,加強(qiáng)知識知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已為近年來知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域最強(qiáng)音。

 
政府層面強(qiáng)調(diào),加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度最重要的內(nèi)容,也是提高中國經(jīng)濟(jì)競爭力最大的激勵。大大提高違法成本,充分發(fā)揮法律威懾作用是加強(qiáng)保護(hù)的有力手段。

 
司法保護(hù)層面,最高人民法院發(fā)布有“要強(qiáng)化舉證妨礙制度的應(yīng)用,新商標(biāo)法第六十三條明確規(guī)定了關(guān)于商標(biāo)侵權(quán)損害賠償?shù)呐e證妨礙制度,人民法院應(yīng)積極運用,切實貫徹加強(qiáng)商標(biāo)權(quán)保護(hù)力度的精神,并可在審理其他類型知識產(chǎn)權(quán)案件時參考借鑒?!?strong>[4]“要探索完善加大賠償力度的具體實現(xiàn)方式,積極運用經(jīng)濟(jì)分析、專業(yè)評估、舉證妨礙制度等,提高損害賠償計算的科學(xué)性和合理性。要強(qiáng)化舉證妨礙制度的運用,當(dāng)權(quán)利人能夠證明被訴侵權(quán)人的行為構(gòu)成侵權(quán)并應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任,而被訴侵權(quán)人持有關(guān)于侵權(quán)獲利的證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供的,可以根據(jù)情況推定權(quán)利人關(guān)于損害賠償數(shù)額的訴請成立?!?span style="color: rgb(0, 112, 192);">[5]

 
如何提高侵權(quán)人違法成本,筆者認(rèn)為就是要在具體法律條文上找到落腳點,《商標(biāo)法》六十三條第二款的司法推定適用就是加強(qiáng)保護(hù)的充分體現(xiàn)。


2019年1月1日,最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)法庭成立運行,成立知識產(chǎn)權(quán)主要目的之一就是統(tǒng)一全國知識產(chǎn)權(quán)裁判標(biāo)準(zhǔn)?;貧w到《商標(biāo)法》第六十三條第二款法律適用上,如開題所言,當(dāng)前司法實踐中適用司法推定者寥寥,鑒于立法后滯性的特質(zhì),筆者也希望最高院能盡快出臺指導(dǎo)性案例,以統(tǒng)一該條款的法律適用。



注:

[1] 王毅純:《“事實推定”理論之反思》,載《西部法學(xué)評論》2015年第4期,第44頁。

[2] 何家弘:《從自然推定到人造推定———關(guān)于推定范疇的反思》,載 《法學(xué)研究》2008年第4 期,第19頁。

[3] 孔祥?。骸渡虡?biāo)法適用的基本問題》,中國法制出版社2012年9月第1版,第3頁。

[4] 最高人民法院民事審判第三庭編:《知識產(chǎn)權(quán)審判指導(dǎo)》總第28輯,人民法院出版社2017年版,第18頁。

[5] 《解放思想,真抓實干,在新的歷史起點上開創(chuàng)知識產(chǎn)權(quán)審判工作新局面》——第三次全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議文件(2013年3月21日)。



來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)

作者:陳軍 安徽天禾律師事務(wù)所律師

編輯:IPRdaily王穎          校對:IPRdaily縱橫君


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