「知識產(chǎn)權(quán)分析評議」在企業(yè)并購活動中的應用思考

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：丁志新廣州中新知識產(chǎn)權(quán)服務有限公司戰(zhàn)略運營部總監(jiān)

原標題：知識產(chǎn)權(quán)分析評議在企業(yè)并購活動中的應用思考

1. 企業(yè)并購為什么要做知識產(chǎn)權(quán)分析評議

企業(yè)在進行并購過程中，需要對并購對象的資產(chǎn)進行盤點，同時對并購活動的各種風險進行防控。

由于知識產(chǎn)權(quán)風險是各類風險中的重要來源之一，因此無論是并購初期對并購對象的初步判斷；還是并購過程中制訂并購策略、準備調(diào)查報告和資產(chǎn)評估、談判和并購協(xié)議簽訂；又或是并購后的風險防控等需要應用知識產(chǎn)權(quán)分析評議。

2. 并購初期的知識產(chǎn)權(quán)分析評議

并購初期首先需要解決信息不對稱的問題，即并購方和并購對象的項目對接。無論是國內(nèi)并購還是跨國并購，可以通過知識產(chǎn)權(quán)分析評議協(xié)助并購方尋找產(chǎn)業(yè)、行業(yè)內(nèi)的并購對象。尤其是，專利信息檢索是情報研究的具體應用，可以發(fā)現(xiàn)某一技術(shù)領域具有技術(shù)優(yōu)勢的專利申請人，通過申請人順藤摸瓜找到可以聯(lián)系的并購對象。也就是說，可以結(jié)合產(chǎn)業(yè)報告和知識產(chǎn)權(quán)信息收集，遴選出合適的并購對象。

確定了并購對象后，需要對并購對象的知識產(chǎn)權(quán)情況進行摸查，也就是進行知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查。如果并購對象是貿(mào)易為主的主體單位，則對商標、商譽、品牌、商業(yè)秘密等非技術(shù)類盡職調(diào)查。如果并購對象還包含了技術(shù)研發(fā)等創(chuàng)新活動，則還需要對專利、技術(shù)秘密等進行FTO技術(shù)自由實施調(diào)查。此外還需要特別關注并購對象是否正在發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)相關的法律糾紛。

由于并購中的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的市場規(guī)模、管理架構(gòu)、財務報表等等諸多方向，其中涉及知識產(chǎn)權(quán)相關的盡職調(diào)查，還包括對并購對象自有的知識產(chǎn)權(quán)情況進行進一步的摸查，也就是確定權(quán)利。對各類知識產(chǎn)權(quán)進行法律狀態(tài)的確定。包括：是否申請和授權(quán)受到保護，保護的地域國家，保護剩余期限，是否發(fā)生了質(zhì)押、轉(zhuǎn)讓、許可等。還需要調(diào)查是否與其他單位或個人共同擁有技術(shù)等。

3. 并購過程中的知識產(chǎn)權(quán)分析評議

并購過程通常包括并購策略的制定、談判材料的準備、談判和簽訂協(xié)議合同等。為了促成并購，無論是并購方還是并購對象，都需要制定有利于自己的并購策略，包括并購報價和并購的各類細節(jié)條款。雙方都會出于自身立場，在追求收益最大化的同時降低自身的風險。知識產(chǎn)權(quán)分析評議的主要作用就是為決策提供支撐，判斷是否存在風險，協(xié)助或者參與到并購策略的制定。此外并購方需要詳細分析并購對象的知識產(chǎn)權(quán)，而被并購的對象也可以開展反向的盡職調(diào)查，對并購方的各類資源進行調(diào)查。

談判階段，為了準備并購談判，自由知識產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查報告、專利穩(wěn)定性分析報告、專利價值度分析報告、專利/技術(shù)價值評估報告、FTO技術(shù)自由實施調(diào)查報告、商標及其他知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查報告等類型的知識產(chǎn)權(quán)分析評議報告，針對重大項目，需要做好充分的準備。

評議服務機構(gòu)提供上述分析報告的過程中，分析過程和結(jié)論需要嚴謹、可信，尤其是對存在風險需要客觀和及時的指出，不夸大也不隱瞞。在征得委托方同意和審閱確定后，形成最終材料。調(diào)查的目的是客觀公正的披露信息，作為提供服務的機構(gòu)，有職責發(fā)現(xiàn)存在的法律問題和風險，并向委托人指出。談判團隊的組建需要有了解知識產(chǎn)權(quán)相關知識的顧問，如果有必要，還需要聘請外部顧問參與談判。這些人員將在談判過程中各方提供的知識產(chǎn)權(quán)分析評議報告進行核查，還可以憑借相關經(jīng)驗作為并購協(xié)議簽訂的起草人，或者對協(xié)議中的有關知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容進行法律合規(guī)。

4. 并購結(jié)束后的知識產(chǎn)權(quán)分析評議

如果達成了并購，后續(xù)工作中其實也需要延伸的知識產(chǎn)權(quán)分析評議。例如，并購達成后進行資產(chǎn)整合，對員工的重新管理等。為了避免關鍵人員的流動流失，尤其是掌握商業(yè)秘密的涉密人員離職造成泄密。再例如，并購后的新企業(yè)需要對知識產(chǎn)權(quán)進行戰(zhàn)略制定和規(guī)劃，避免可能出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風險，通過識別風險來源、評估風險等級，提出風險防控措施。如并購后帶來大量的專利、商標等，需要開展分析通過分級管理，對知識產(chǎn)權(quán)進行管理，并通過實施和運營獲利。

5. 企業(yè)并購過程中的專利盡職調(diào)查

簡單概括，專利盡職調(diào)查（IP-DD）會包括三層次。第一層：對并購對象的專利進行確權(quán)，調(diào)查是否涉及有關專利和技術(shù)實施的法律糾紛，例如侵權(quán)訴訟、專利無效訴訟、技術(shù)秘密泄露、與關鍵技術(shù)人員的勞資糾紛等內(nèi)因。第二層：圍繞風險的專利盡職調(diào)查，是否存在潛在風險。具體通過專利信息檢索分析篩選排查障礙專利，一方面判斷障礙專利的保護范圍和專利穩(wěn)定性，另一方面評價侵權(quán)行為的客觀存在。第三層是結(jié)合分析評議的方法，為決策者制訂策略時提供的各種參考建議。

6. 企業(yè)并購中的知識產(chǎn)權(quán)價值評估

知識產(chǎn)權(quán)價值評估是并購活動中必不可少的服務，由于知識產(chǎn)權(quán)屬于無形資產(chǎn)，評估難，定價難，價值無法精確計算和衡量。以本人實踐工作中的經(jīng)驗體會，在價值評估的模型中對知識產(chǎn)權(quán)的價值度進行進行打分，從技術(shù)、法律、經(jīng)濟三個維度進行評價。通過價值度的評分結(jié)果是將知識產(chǎn)權(quán)價值的定性分析通過定量的結(jié)果呈現(xiàn)。尤其是在對于企業(yè)并購對象持有數(shù)量龐大的專利包資產(chǎn)，進行分級管理時常會用到。

另一種價值評估就是常說的估值了，結(jié)合技術(shù)本身的先進程度和實施技術(shù)后帶來的巨大收益，還包括商標、著作權(quán)等可帶來的未來收益，通過成本法、收益法、市場法等進行估值測算。由于無法對未來的收益進行準確判斷，并購雙方會采取對賭協(xié)議或者限定條款，來共同確定并購后的收益。例如并購活動是出資20億，經(jīng)過評估其中可衡量的有形資產(chǎn)的價值評估是5億，那么另外15億可以理解為各類無形資產(chǎn)的價值評估。由于技術(shù)和專利的關系猶如房產(chǎn)和房產(chǎn)證的關系，對專利的價值評估不如說是對專利所保護的技術(shù)和市場地位的價值評估。

在近期的案例中，博通(Broadcom,NASDAQ:AVGO)對高通提出的1300億美元股票+現(xiàn)金形式的收購要約，雖然并購過程目前的進展不順，但高通所持有的核心技術(shù)、商標、技術(shù)許可、專利等都是支撐如此高估值的原因。

7. 知識產(chǎn)權(quán)分析評議如何在企業(yè)并購中發(fā)揮重要作用

知識產(chǎn)權(quán)分析評議是以情報分析的方法為企業(yè)并購的決策者提供策略性的意見，由于分析評議的對象和內(nèi)容包括并購對象主體本身、知識產(chǎn)權(quán)、以及可能出現(xiàn)的風險，在評估的過程中都是分析師結(jié)合現(xiàn)有可收集到的信息基礎上，結(jié)合自身的技術(shù)理解和評議分析的方法，提出評議的結(jié)論。因此，結(jié)論必然會有信息不充分完整、信息滯后、分析師能力等因素的影響。最終并購的決策者首先需要考慮是否要開展這么多分析工作，以及成本的問題，其次還要考慮是否愿意承擔各類風險，最后還有考慮分析師提出的風控措施的可行性如何。

因此，知識產(chǎn)權(quán)分析評議師在并購中可以是參謀和顧問，各類評議報告能否以及如何發(fā)揮重要作用，因人因事而異。

8. 知識產(chǎn)權(quán)分析評議師的角色及延伸

知識產(chǎn)權(quán)分析評議人員本身需要扎實的知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)實務經(jīng)驗，以及情報分析的能力，善于洞察先機，很多分析人員在剛?cè)胄袝r會自信滿滿或者畏首畏尾，其實從事知識產(chǎn)權(quán)分析評議較長時間后，就會發(fā)現(xiàn)既不能夸大分析評議的作用，也不能完全認為無用。一份有深度和實質(zhì)的報告，在不同的項目背景和應用場景下會起到四兩撥千斤的作用。僅從風險防控方面而言，就是金融活動中的核心內(nèi)容之一。

近年來，知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展越來越廣闊，分析師也不再是單純的情報研究，而是走入一線去實踐和積累經(jīng)驗。國外麥肯錫、波士頓BCG等專業(yè)咨詢服務機構(gòu)，最核心的盈利業(yè)務就是為企業(yè)提供分析和咨詢決策。

9. 企業(yè)并購知識產(chǎn)權(quán)分析評議的要點

為并購提供知識產(chǎn)權(quán)分析評議，個人認為要點包括：人、財、時間、管理四個方面。

首先是人，由于并購尤其是跨國并購需要組織專業(yè)的團隊進行分析，對于知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)知識、分析方法、產(chǎn)業(yè)和技術(shù)發(fā)展狀況、法律知識、外語等綜合能力提出很高要求，需要組合不同的分析人員互補。

其次是財，缺乏分析的經(jīng)費是目前國內(nèi)制約此類業(yè)務發(fā)展的原因，委托人在并購成功之前當然希望控制的成本越低越好，所以如果經(jīng)費難以下?lián)艿轿?，可以考慮風險代理服務。即并購不成功只收取一部分成本價，并購成功則提取更豐厚的傭金。

再次是時間，由于并購活動的項目周期雖然長，但用于分析評議的時間卻相對較短，需要伴隨并購活動的各個階段，開展相應工作，并設置時限。

最后是管理，作為開展分析評議工作的項目管理人員，需要對項目的質(zhì)量負責，確保分析過程的有序進行，以及分析結(jié)論的可靠和公正，遵守保密條款和職業(yè)道德。

總結(jié)：通過知識產(chǎn)權(quán)分析評議，可以為企業(yè)并購活動中的決策者提供專業(yè)的咨詢服務。包括知識產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查、風險防控以及價值評估等。分析評議的開展需要結(jié)合并購活動的進程，按照委托方（并購方或并購對象）的服務需求開展相應工作。分析評議人員在完成分析報告的同時，可以拓展服務內(nèi)容，參與到并購的各個環(huán)節(jié)，提供更多的專業(yè)服務。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：丁志新廣州中新知識產(chǎn)權(quán)服務有限公司戰(zhàn)略運營部總監(jiān)

編輯：IPRdaily趙珍校對：IPRdaily縱橫君

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