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來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)
作者:添先進 北京德恒律師事務(wù)所
原標題:如斯皮格爾和扎克伯格的創(chuàng)意訴訟發(fā)生在中國,涉訟IDEA還會這么值錢嗎?---談創(chuàng)意在中國的法律保護
2017年第一季度,在全球科技界和資本市場上大出風(fēng)頭的公司毫無疑問是Snap(閱后即焚)[1],因為該公司在2017年3月初上市,成為繼2014年阿里巴巴上市后美國股市最大單的IPO。
提到Snap,人們習(xí)慣性與Facebook(臉書)進行比較,因為二者有很多共同點。例如,均為美國名校年輕在校生創(chuàng)立的社交媒體。此外,還有一個有趣的共同點是兩個公司早期合伙人之間均發(fā)生創(chuàng)意糾紛,且離開合伙人后來拿到一大筆和解補償金。
創(chuàng)意糾紛為什么會產(chǎn)生這么大一筆和解補償金,它受什么樣的法律保護?本文討論這些問題在鼓勵創(chuàng)意的當(dāng)下中國很有意義。
Snap和Facebook創(chuàng)始人各自創(chuàng)意糾紛
Snap最早有三個創(chuàng)始人共同研究,但后來其中二個人(斯皮格爾和墨菲)創(chuàng)立公司,而將布朗踢出局。于是布朗起訴指控斯皮格爾和墨菲使用他的創(chuàng)意,沒有公平對待他對這款A(yù)PP的貢獻。2014年案件進行庭外和解,布朗得到了1.575億美元的補償(和解金額之前是保密信息,但最近Snap公司上市文件予以披露)[2]。而且,Snap公司在2014年和解協(xié)議時公開聲明承認布朗最早想出創(chuàng)造一款能令發(fā)送的信息和圖片消失的應(yīng)用的創(chuàng)意[3]。
在Facebook案例中,克萊沃斯兄弟是馬克·扎克伯格在哈佛大學(xué)的同學(xué),克萊沃斯兄弟創(chuàng)建一個社交網(wǎng)絡(luò),并請扎克伯格幫助編程。后來,扎克伯格自己創(chuàng)建一個社交網(wǎng)絡(luò),即現(xiàn)在的Facebook,于是這對雙胞胎兄弟起訴稱,扎克伯格竊取了他們的社交網(wǎng)站創(chuàng)意。2008年雙方達成和解,雙胞胎兄弟獲得了2000萬美元現(xiàn)金,以及價值4500萬美元的Facebook股票。[4]
兩個案件的訴訟中原告均以創(chuàng)意為基礎(chǔ)去控告另一方,雖然兩件案件均已和解結(jié)案,沒有法院判決,我們也無法得知事情全部真相和法院態(tài)度,但原告能得到高價和解金額也能揭示原告起訴可能有一定法律基礎(chǔ)。實際上,美國法院在一定程度上也確實保護創(chuàng)意。
美國法律對創(chuàng)意保護態(tài)度
不同于受聯(lián)邦法律保護的著作權(quán)、專利和注冊商標等傳統(tǒng)典型知識產(chǎn)權(quán),創(chuàng)意主要是受州法保護。對創(chuàng)意的保護出現(xiàn)各種理論和法律基礎(chǔ),后來美國學(xué)者將這些相關(guān)法律總稱為創(chuàng)意提交法(idea-submission law)。目前,美國對創(chuàng)意的保護的法律基礎(chǔ)主要包括:財產(chǎn)權(quán)理論、合同理論、不當(dāng)?shù)美碚摵捅C荜P(guān)系理論。[5]
但不管什么理論基礎(chǔ),一般情況下,創(chuàng)意欲得到保護還需要具有兩個特征:新穎性和具體性。新穎性包括絕對新穎性和相對新穎性。絕對新穎性是指對全世界而言是新穎,而相對新穎性是指只要對創(chuàng)意信息接受人是新穎的即可,實踐中只有紐約州和加州采用相對新穎性。具體性是指具有一定程度的可操作性。[6]
由此可見,美國對創(chuàng)意保護有不同法律基礎(chǔ),且各州法律保護理由和力度不同,但總體而言有一定保護力度。
中國經(jīng)濟發(fā)展轉(zhuǎn)型中的大量創(chuàng)意需要保護
在我國經(jīng)濟面臨轉(zhuǎn)型的背景下,政府大力鼓勵和支持創(chuàng)新,甚至國務(wù)院在2014年專門針對文化創(chuàng)意制定發(fā)布 《國務(wù)院關(guān)于推進文化創(chuàng)意和設(shè)計服務(wù)與相關(guān)產(chǎn)業(yè)融合發(fā)展的若干意見》。 各地也出現(xiàn)各種創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)園,文化創(chuàng)意園,因此創(chuàng)意在目前中國經(jīng)濟發(fā)展有重要地位。實踐中,各種商業(yè)模式、文化創(chuàng)意、技術(shù)創(chuàng)新不斷推出,各種創(chuàng)意信息也在商業(yè)運營和融資需求等各種商業(yè)活動中進行傳遞,因此,肯定會發(fā)生接受創(chuàng)意信息不當(dāng)利用事件。
盡管如此,法律上似乎并沒有對創(chuàng)意進行定義。因此,我們只能根據(jù)詞典解釋,創(chuàng)意是指有創(chuàng)造性的想法、構(gòu)思等。既然是想法和構(gòu)思,且提到與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的“創(chuàng)造性”,我們首先想到是否可以使用著作權(quán)、專利和商業(yè)秘密知識產(chǎn)權(quán)來保護。同時,因為在實踐中提供創(chuàng)意的一方往往是與被提供方進行商業(yè)合作和交易,因此,可能涉及合同法保護。但這些法律真的能保護創(chuàng)意嗎?
我們先看看實踐中案例。
案例一:“十二女子樂坊”案
1999年,原告張鐵軍向被告王曉京介紹其關(guān)于成立“中華女子樂坊”樂隊演奏民樂的創(chuàng)意,并希望王曉京投資,雙方合作,為此,王曉京接觸了原告的策劃文案。此后,王曉京未與張鐵軍進行合作,而是與其他人合作創(chuàng)作完成了相關(guān)實施計劃,并成立了“女子十二樂坊”樂隊,演奏新民樂,產(chǎn)生一定社會影響。
原告提起訴訟,控告被告侵犯原告著作權(quán)中的署名權(quán)、改編權(quán)和匯編權(quán)。無論是一審法院還是二審法院,沒有支持原告的訴求。
二審法院(北京二中院)認為,著作權(quán)不延及思想,只延及思想的表達。在著作權(quán)法的保護范圍中,不包括思想、方法、步驟、概念、原則或發(fā)現(xiàn),無論上述內(nèi)容以何種形式被描述、展示或體現(xiàn)。因此,著作權(quán)法不保護創(chuàng)意或構(gòu)思,著作權(quán)人不能阻止他人使用其作品中所反映出的思想或信息。同時,在著作權(quán)法意義上,不能認定被告書面計劃對原告書面方案構(gòu)成剽竊、改編或匯編。
2006年,原告又以侵犯商業(yè)秘密為由將被告再次告上法庭。法院認為原告并未與被告簽訂任何保密協(xié)議,且不能證明交給王曉京的書面方案上有“機密”字樣,因此對其主張書面方案構(gòu)成商業(yè)秘密,法院不予支持。
案例二:“少年不可欺”案
2014年一個叫Niko廣東少年和他的朋友們利用熱氣球拍攝地球,并將項目過程寫成文字,附上照片以《追氣球的熊孩子》為題發(fā)在自己公眾號上。優(yōu)酷一個工作人員看到文章后聯(lián)系Niko,并希望于Niko合作拍攝這個題材短片,并在與Niko聯(lián)系商討過程中獲得Niko提供的關(guān)于這個創(chuàng)意的信息及照片。之后,優(yōu)酷決定不予拍攝,但一段時間后,優(yōu)酷平臺上發(fā)布了名稱為《追氣球的熊孩子》的陌陌商業(yè)廣告短片。該視頻使用了Niko的文章標題,文案撰寫以及故事情節(jié)也模仿了Niko,甚至似乎還使用了Niko的一張地球照片。后Nikon通過微信公眾賬號發(fā)布《少年不可欺》一文,講述事情經(jīng)過。之后優(yōu)酷和陌陌進行內(nèi)部調(diào)查并發(fā)布歉意聲明,尊重夢想,少年可期。
因為公開信息沒有查到本案進入法院程序,因此,優(yōu)酷行為是否侵犯Niko合法權(quán)益并沒有司法定論。根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)上信息,業(yè)內(nèi)法律專家分析有不同觀點:有認為維權(quán)困難,也有認為可以通過著作權(quán)保護(特別是對照片的使用行為,如使用屬實)、也有認為可以考慮通過商業(yè)秘密和合同法保護。
難以適用的權(quán)利保護:
(1)著作權(quán)。著作權(quán)難以對創(chuàng)意提供保護。在已經(jīng)發(fā)生的與創(chuàng)意相關(guān)案件中,原告訴訟理由主要仍然是著作權(quán)保護,但大都沒有獲得法院支持。著作權(quán)主要保護的是表達方式而不是思想和構(gòu)思本身,而且,如果對某個著作權(quán)進行實施未必是侵權(quán)著作權(quán)(如根據(jù)一個文案排出一個節(jié)目不能說是侵權(quán)著作權(quán),當(dāng)然,如對文案載體進行復(fù)制,可能侵權(quán)文案的復(fù)制權(quán))。因此,一般情況下,著作權(quán)法對創(chuàng)意的保護是比較困難的,盡管不排除創(chuàng)意的某些相關(guān)作品會受著作權(quán)法保護。例如,根據(jù)2015年的《北京市高級人民法院關(guān)于審理涉及綜藝節(jié)目著作權(quán)糾紛案件若干問題的解答》,綜藝節(jié)目模式屬于思想的,不受《著作權(quán)法》的保護。綜藝節(jié)目中的節(jié)目文字腳本、舞美設(shè)計、音樂等構(gòu)成作品的,可以受《著作權(quán)法》的保護。
(2)專利權(quán)。專利權(quán)無法對創(chuàng)意提供保護。原因是專利權(quán)授權(quán)要求較高,如發(fā)明專利的三性要求(創(chuàng)造性、新穎性和實用性),更重要的是專利一般只能在獲得注冊后才能得到保護。因此,對于涉及到技術(shù)的創(chuàng)意,只能被認為是專利的萌芽階段或早期階段,根本沒有達到專利保護階段。盡管在2017年4月1日起實施的新修改《專利審查指南》將專利保護范圍擴展至含有技術(shù)特征的商業(yè)模式、商業(yè)方法,但這些有關(guān)商業(yè)模式和商業(yè)方法的早期創(chuàng)意在被授予專利權(quán)前還是無法通過專利進行保護。
(3)創(chuàng)意財產(chǎn)權(quán)。不同于合同權(quán)利,財產(chǎn)權(quán)是一種對世權(quán),無疑有較強保護力。盡管美國有些州會用財產(chǎn)權(quán)保護創(chuàng)意,而且中國也有學(xué)者呼吁使用財產(chǎn)權(quán)進行保護,但按照中國立法體系,需要創(chuàng)設(shè)一種新的財產(chǎn)權(quán)利的可能性確實很低。因此,我們認為中國法律會創(chuàng)造出一種創(chuàng)意財產(chǎn)權(quán)來保護的可能性比較低。
可能會適用的法律保護:
(1)商業(yè)秘密。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》,商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉,能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密。因此,商業(yè)秘密應(yīng)具備四個條件:一是不為公眾所知;二是具有經(jīng)濟價值;三是具有實用性;四是采取了保密措施。第四個條件是權(quán)利人可以主動采取的行為,也是對商業(yè)秘密保護最重要的條件之一,權(quán)利人應(yīng)該積極采取。
(2)合同法。首先因為很多情況下創(chuàng)意提供方和接受方?jīng)]有簽署書面合同,因此,并不適合應(yīng)用一般違約理論。但如果能證明一方提供創(chuàng)意給另一方,而對方目的不是為了簽訂協(xié)議進行合作,而是為了無償占有這些信息,惡意進行磋商,則理論上有可能適用《合同法》第四十二條關(guān)于假借訂立合同惡意磋商的規(guī)定。但實踐中,證明惡意進行磋商并不容易,且有時也很難證明損失,因此,合同法這個條款是否會成為創(chuàng)意保護的利器還有待檢驗。
回到文章開頭問題,斯皮格爾和扎克伯格的創(chuàng)意訴訟發(fā)生在中國,原告訴訟理由可能主要是商業(yè)秘密保護或合同法(如果發(fā)生軟件抄襲,可能會涉及著作權(quán)),至少無法使用創(chuàng)意財產(chǎn)權(quán)訴訟理由,因此,至少可以認為原告案件如發(fā)生在中國,可能更難一點,換句話說,如和解,原告也很難得到很高的和解金額(當(dāng)然金額也與公司市值和其他因素有關(guān))。
對涉及創(chuàng)意各方的建議:
鑒于中國現(xiàn)有對創(chuàng)意保護狀況,提供創(chuàng)意的一方可以從以下方面注重保護:
(1)一定要對提供信息和材料加上“保密”標志,加上“保密”標志,加上“保密”標志,(重要內(nèi)容說三遍)為之后商業(yè)秘密權(quán)利要求提供保護基礎(chǔ);
(2)在與合作伙伴溝通過程中,僅僅提供商業(yè)上必要的創(chuàng)意信息,換句話說,不用全部提供,而是達到商業(yè)溝通上需要即可;
(3)保留好各種涉及創(chuàng)意溝通的證據(jù)。
同時,被提供方也應(yīng)該從善意原則出發(fā),合適妥善使用他人提供的創(chuàng)意信息;當(dāng)然,對于達不到商業(yè)秘密保護標準的創(chuàng)意信息,且在被提供方善意磋商和使用的情況下,被提供方使用創(chuàng)意很可能不違反法律。
注釋:
[1]公司原商號為Snapchat,在上市前改為Snap
[2]https://www.forbes.com/sites/kathleenchaykowski/2017/02/03/snap-ipo-filing-reveals-ousted-cofounder-received-157-5-million-in-settlement/#15c1512a7dd4 訪問日期:2017年3月20日
[3]Snapchat聲明的英文原文:Reggie Brown originally came up with the idea of creating an application for sending disappearing picture messages while he was a student at Stanford University” https://www.theguardian.com/technology/2014/sep/10/snapchat-settle-lawsuit-reggie-brown-evan-spiegel 訪問日期:2017年3月20日
[4]http://tech.qq.com/a/20110517/000180.htm 訪問日期:2017年3月20日
[5]參見任自力:《創(chuàng)意保護的法律路徑》,《法學(xué)研究》2009年第4期,第97頁。
[6]參見任自力:《創(chuàng)意保護的法律路徑》,《法學(xué)研究》2009年第4期,第95頁。
來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)
作者:添先進 北京德恒律師事務(wù)所
編輯:IPRdaily.cn 趙珍
校對:IPRdaily.cn 縱橫君
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