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知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆(三)——鑒定流程

專題
納暮1年前
知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆(三)——鑒定流程

#本文僅代表作者觀點(diǎn),不代表IPRdaily立場,未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載#


“本文結(jié)合工作實(shí)踐,主要從委托方角度,將知識產(chǎn)權(quán)鑒定實(shí)務(wù)方面的部分內(nèi)容進(jìn)行整理、分享?!?br/>


來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)

作者:邢旭喬


筆者自2006年起,先后在原華科知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心、原北京智慧知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心(為首都知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)業(yè)協(xié)會下屬非法人機(jī)構(gòu),目前鑒定業(yè)務(wù)主體已變更為“首都知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)業(yè)協(xié)會”)從事知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定工作?,F(xiàn)結(jié)合工作實(shí)踐,主要從委托方角度,將知識產(chǎn)權(quán)鑒定實(shí)務(wù)方面的部分內(nèi)容進(jìn)行整理,分享各位。


由于目前在知識產(chǎn)權(quán)鑒定領(lǐng)域,并不是所有的實(shí)操層面都有統(tǒng)一的規(guī)定,也并不是所有的實(shí)操層面都能在業(yè)界形成共識,所以,文章中部分內(nèi)容為筆者在現(xiàn)有規(guī)定的框架下根據(jù)工作經(jīng)驗(yàn)提出的個人觀點(diǎn)或建議,又因?qū)ι婕拌b定的有關(guān)事項(xiàng),筆者更多的是從自身鑒定工作角度切入,難免在整體上有考慮不周、遺漏或存在偏頗之處,因此,本文僅具了解知識產(chǎn)權(quán)鑒定之用。


鑒定流程是委托人最關(guān)心的問題之一,在前期咨詢時經(jīng)常被問到。委托人通常在了解鑒定流程之后才好安排各相關(guān)工作,才好把握整體工作進(jìn)度。對于鑒定流程,委托人常常疑惑或者糾結(jié)于鑒定工作為什么不能快一點(diǎn)兒,再快一點(diǎn)兒……這主要是由于委托人對鑒定程序不太了解而產(chǎn)生的一種理所當(dāng)然的想法。實(shí)際上,鑒定意見本質(zhì)上也是證據(jù)的一種,但之所以在人們的印象中其效力更高一些,其中原因之一就是程序上的保障。


實(shí)踐當(dāng)中,盡管各鑒定機(jī)構(gòu)之間的鑒定程序會存在些許差異,但基于《司法鑒定程序通則》的規(guī)定,總體框架基本一致,其主要環(huán)節(jié)具體如下:


一、委托與受理、鑒定材料、費(fèi)用


鑒定前期工作主要涉及鑒定委托、鑒定材料以及費(fèi)用等相關(guān)事項(xiàng)。


關(guān)于委托鑒定事項(xiàng),常見的問題是委托鑒定事項(xiàng)不清晰或不準(zhǔn)確、易產(chǎn)生歧義或存在多種理解,導(dǎo)致鑒定工作不明確。因此,當(dāng)出現(xiàn)這種情況時,鑒定機(jī)構(gòu)首先是要與委托人進(jìn)行溝通,明確委托鑒定事項(xiàng)。待委托鑒定事項(xiàng)確定后,鑒定機(jī)構(gòu)才好開展相關(guān)工作。


關(guān)于鑒定材料,至少要初步達(dá)到鑒定要求,當(dāng)然,后期可以再行補(bǔ)充。


無論是委托鑒定事項(xiàng)的確定抑或是補(bǔ)充鑒定材料,有時委托人都會需要一定的時間來處理,比如,有時法院會組織雙方當(dāng)事人對鑒定事項(xiàng)加以明確,或?qū)π枰a(bǔ)充的鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證,確定后才能回復(fù)鑒定機(jī)構(gòu);律師/代理人需要和當(dāng)事人內(nèi)部溝通、討論以確定委托鑒定事項(xiàng)或鑒定材料,之后才能反饋鑒定機(jī)構(gòu)。按照《司法鑒定程序通則》的有關(guān)規(guī)定,在鑒定過程中補(bǔ)充或者重新提取鑒定材料所需的時間,不計(jì)入鑒定時限。


鑒定機(jī)構(gòu)會對委托鑒定事項(xiàng)、鑒定材料等進(jìn)行審查。對屬于鑒定機(jī)構(gòu)鑒定業(yè)務(wù)范圍、鑒定用途合法、提供的鑒定材料能夠滿足鑒定需要的,應(yīng)當(dāng)受理。鑒定機(jī)構(gòu)會與委托人簽訂鑒定委托書或出具受理通知書。


根據(jù)不同情況,與鑒定相關(guān)的費(fèi)用通常會涉及鑒定費(fèi)、檢索費(fèi)、檢測費(fèi)、現(xiàn)場勘驗(yàn)費(fèi)、出庭質(zhì)證費(fèi)等費(fèi)用中的一種或幾種。


二、鑒定專家組的組建及回避


鑒定機(jī)構(gòu)受理委托后,會根據(jù)委托鑒定事項(xiàng)或技術(shù)領(lǐng)域等因素,確定鑒定專家組成員,并將鑒定組成員的有關(guān)信息發(fā)送委托人確認(rèn),即行回避程序。


以往有不經(jīng)過該環(huán)節(jié)而后受到相關(guān)當(dāng)事人質(zhì)疑并最終導(dǎo)致鑒定意見不被采納的案例,筆者也遇到過有的委托人由于對鑒定程序不了解認(rèn)為可以省略這一步的情況。需要說明的是,這一環(huán)節(jié)不能省略,一切按正規(guī)程序進(jìn)行。


實(shí)踐中,由于各委托人的性質(zhì)不同,相較而言,對于回避程序,法院反饋會慢一些,這個并不難理解。首先,法院要將相關(guān)函件轉(zhuǎn)交有關(guān)當(dāng)事人,有關(guān)當(dāng)事人內(nèi)部確認(rèn)后,再反饋法院,各當(dāng)事人全部反饋后,法院按程序反饋鑒定機(jī)構(gòu)。如果在此過程中,有一方當(dāng)事人對鑒定組成員提出回避請求,則鑒定機(jī)構(gòu)接到反饋后要對此進(jìn)行處理。如果鑒定機(jī)構(gòu)同意回避請求,則重新安排鑒定組成員,再行確認(rèn)。如果鑒定機(jī)構(gòu)認(rèn)為回避理由不成立,往往要進(jìn)行書面答復(fù)或說明。


總體而言,對鑒定組成員提出異議或回避的情況并不多見,但筆者也遇到過該回避程序歷時一月有余的情況。


三、檢索、檢測、現(xiàn)場勘驗(yàn)


檢索、檢測、現(xiàn)場勘驗(yàn)并不是鑒定流程的必經(jīng)環(huán)節(jié),而是根據(jù)具體鑒定情況來設(shè)定。


1、檢索


檢索在知識產(chǎn)權(quán)鑒定領(lǐng)域多指文獻(xiàn)檢索,多用于商業(yè)秘密的非公知性鑒定。關(guān)于檢索,在中國知識產(chǎn)權(quán)研究會發(fā)布的《商業(yè)秘密鑒定規(guī)范》(T/CIPS 004-2023)中是這樣敘述的:“針對秘密點(diǎn)的檢索結(jié)果是鑒定人做出是否具有非公知性的鑒定意見的依據(jù)之一。檢索結(jié)果可以由委托人作為鑒定材料提供,也可以在鑒定過程中,由鑒定機(jī)構(gòu)或第三方檢索機(jī)構(gòu)提供……”。實(shí)踐中,檢索結(jié)果具體采用哪種方式提供要根據(jù)具體鑒定情況而定,但筆者不建議由鑒定機(jī)構(gòu)直接提供。


這里做一提示,如果委托人的委托鑒定事項(xiàng)是要鑒定某技術(shù)秘密點(diǎn)的內(nèi)容為公知,那么,該委托人在委托鑒定之前最好自己先進(jìn)行最充分的檢索,確有把握之后再行鑒定委托。


2、檢測


檢測多用于鑒定對象或需要鑒定的內(nèi)容為肉眼不可見、不可直接測量等情況。各技術(shù)領(lǐng)域都有可能會涉及到檢測,尤其是生化領(lǐng)域更為常見。檢測結(jié)果很重要,它是做出鑒定意見的依據(jù)和基礎(chǔ),具有舉足輕重的作用。


在委托鑒定事項(xiàng)涉及檢測的情況下,對于委托人來講,如果自身技術(shù)或資金等方面條件允許,可以先期自行或委托第三方檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行預(yù)檢測,這樣,一是可預(yù)先了解檢測結(jié)果,二是可總結(jié)檢測經(jīng)驗(yàn)(比如檢測方案或檢測操作細(xì)節(jié)等)。經(jīng)歷預(yù)檢測后,如果委托人確認(rèn)檢測具有可重復(fù)性且檢測結(jié)果有利于鑒定意見時,再行鑒定委托。


3、現(xiàn)場勘驗(yàn)


現(xiàn)場勘驗(yàn)往往適用于鑒定對象過重過大或不宜(或不易)拆卸、運(yùn)輸?shù)惹闆r。


如果確定要進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn),那么有關(guān)方要提供現(xiàn)場勘驗(yàn)的條件以便于其實(shí)施,如要征得被實(shí)施方的同意、準(zhǔn)備有關(guān)工具、設(shè)備等。


但實(shí)際情況是,一些預(yù)想的現(xiàn)場勘驗(yàn)沒能進(jìn)行。其原因有很多,例如,被實(shí)施現(xiàn)場勘驗(yàn)方不同意進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)或在現(xiàn)場進(jìn)行阻撓;勘驗(yàn)現(xiàn)場條件惡劣或使勘驗(yàn)人處于高危狀態(tài)下;或客觀條件確實(shí)不適宜進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)等。


當(dāng)然,筆者也經(jīng)歷過現(xiàn)場勘驗(yàn)難度較大,但在各有關(guān)部門協(xié)調(diào)后一次性成功完成現(xiàn)場勘驗(yàn)的案例。


現(xiàn)場勘驗(yàn)不僅涉及多方,而且經(jīng)常在異地進(jìn)行,因此還會涉及實(shí)施現(xiàn)場勘驗(yàn)的鑒定組成員的勞務(wù)費(fèi)、食宿費(fèi)、交通費(fèi)等,所以有關(guān)方在申請現(xiàn)場勘驗(yàn)前,一定要充分考量現(xiàn)場勘驗(yàn)的目的以及是否具有可實(shí)施性等因素,并預(yù)測現(xiàn)場勘驗(yàn)可能會遇到的問題以及勘驗(yàn)結(jié)果等,經(jīng)客觀綜合分析之后,再決定是否申請現(xiàn)場勘驗(yàn)。


另,按照知識產(chǎn)權(quán)鑒定業(yè)界慣例,檢索、檢測、現(xiàn)場勘驗(yàn)所需時間通常來講都不計(jì)入鑒定時限。


四、召開鑒定會議


雖然沒有明文規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作必須要召開鑒定會議,但業(yè)界大多數(shù)鑒定機(jī)構(gòu)會采取鑒定會的形式對鑒定材料進(jìn)行分析、討論并形成鑒定意見。當(dāng)然,廣義上來講,鑒定會除了有記錄的正式會議以外,還包括非正式的討論會議等。


召開鑒定會議的次數(shù)則根據(jù)實(shí)際情況而定。如遇復(fù)雜、疑難的鑒定事項(xiàng),一般會歷經(jīng)多次鑒定會,需要召開四次、五次鑒定會的情況也是有的。


由筆者總體負(fù)責(zé)的鑒定會,一般在鑒定會前,會按程序發(fā)函詢問委托人或有關(guān)當(dāng)事人是否在鑒定會上進(jìn)行意見陳述。有趣的是,就該環(huán)節(jié),糾紛中各方要么就都參加,要么就都不參加,當(dāng)然,這個現(xiàn)象并不難理解。


五、鑒定意見書的出具


通常,形成鑒定意見之后,鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人會按規(guī)定制作鑒定意見書,并經(jīng)復(fù)核后送交委托人。到這一步,鑒定工作基本就結(jié)束了。但如果有關(guān)當(dāng)事人對鑒定意見書的內(nèi)容提出異議,則之后還會有異議答復(fù)或出庭質(zhì)證環(huán)節(jié)。


六、異議答復(fù)、出庭質(zhì)證


異議答復(fù)和出庭質(zhì)證并非是所有的鑒定工作都會涉及。


有關(guān)當(dāng)事人在收到鑒定意見書之后,如果對鑒定意見書的內(nèi)容有異議,大多數(shù)情況下,是在法院指定的期間內(nèi)以書面方式提出,并由法院轉(zhuǎn)交鑒定機(jī)構(gòu),由鑒定機(jī)構(gòu)組織鑒定人進(jìn)行書面解釋和說明,即進(jìn)行異議答復(fù)。經(jīng)過異議答復(fù),鑒定工作有可能就結(jié)束了。


但有關(guān)當(dāng)事人在收到前述書面異議答復(fù)后仍有異議的,則進(jìn)入到出庭質(zhì)證環(huán)節(jié)。經(jīng)法院依法通知,鑒定機(jī)構(gòu)組織有關(guān)人員出庭質(zhì)證,回答與鑒定事項(xiàng)有關(guān)的問題。經(jīng)過出庭質(zhì)證,可以說鑒定流程走到了盡頭,鑒定工作通常來講就結(jié)束了。


在實(shí)踐當(dāng)中,由于各種原因,有關(guān)當(dāng)事人對鑒定意見書的內(nèi)容提出異議后,不經(jīng)異議答復(fù)環(huán)節(jié)而直接進(jìn)入到出庭質(zhì)證環(huán)節(jié)的情況也比較多見。


關(guān)于出庭質(zhì)證,還有一些提示和建議:


1. 出庭質(zhì)證要依法院通知。如果單方鑒定的委托人或其中一方當(dāng)事人要求鑒定機(jī)構(gòu)組織人員出庭質(zhì)證,則應(yīng)經(jīng)法院同意。如未經(jīng)法院同意,有時,即便相關(guān)鑒定人員到達(dá)開庭地點(diǎn),法院也不允許其進(jìn)行出庭質(zhì)證。

2. 為保證出庭質(zhì)證的效率和質(zhì)量,建議法院方盡早向鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人發(fā)出出庭通知。


在有些情況下,以上鑒定流程中涉及的某些環(huán)節(jié)會交叉并行。


通過前述介紹,大家可以了解到,在確定委托鑒定事項(xiàng)、提交或補(bǔ)交鑒定材料、鑒定人員回避、或是檢索、檢測、現(xiàn)場勘驗(yàn)等環(huán)節(jié),都有可能出現(xiàn)額外耗時的情況,所以,有時整體鑒定工作進(jìn)行得并不像委托人或相關(guān)當(dāng)事人想象的那樣快。當(dāng)然,也有鑒定事項(xiàng)并不復(fù)雜加之一切諸順從而使得鑒定工作很快完結(jié)的情況。


以上是筆者對鑒定程序所做的簡要說明,希望能對各位有所幫助,能使大家對鑒定程序有個初步的了解和認(rèn)識。


相關(guān)閱讀:

知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆(一)——委托鑒定事項(xiàng)的制定

知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆(二)——鑒定材料


(原標(biāo)題:知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆<三>——鑒定流程)


來源:IPRdaily中文網(wǎng)(iprdaily.cn)

作者:邢旭喬

編輯:IPRdaily辛夷          校對:IPRdaily縱橫君


注:原文鏈接知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆(三)——鑒定流程點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文)


知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆(三)——鑒定流程

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