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VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權策略構建

職場
豆豆7年前
VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權策略構建

VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權策略構建

#本文由作者授權發(fā)布,未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載,文章不代表IPRdaily立場#


發(fā)布:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)

作者:王振凱  達闥科技有限公司

供稿:中國企業(yè)知識產(chǎn)權研究院

原標題:VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權策略構建


隨著新浪等一批企業(yè)以VIE(Variable interest entiry)模式赴海外上市以來,VIE模式已經(jīng)成為中國企業(yè)海外上市融資一種重要方式。正如VIE模式作為一種公司制度與金融制度的創(chuàng)新一樣,VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權問題也不可避免的成為需要關注的問題。本文首先解讀VIE模式企業(yè)對于知識產(chǎn)權的價值訴求和合規(guī)限制,從而就VIE模式企業(yè)知識產(chǎn)權資產(chǎn)安排、風險防范、財務報表合并、費用轉(zhuǎn)移支付等方面進行探討。


一、引言


自2000年,新浪以VIE(Variable interest entiry,可變利益實體)模式在美國納斯達克上市成功以來,已經(jīng)累計有100多家涉及TMT(Technology,Media,Telecom,科技、媒體和通信)、教育培訓、能源、生物醫(yī)藥、新能源等多個行業(yè)的企業(yè)采用這種結構模式在境外上市[1],同時,還有數(shù)量眾多的企業(yè)使用VIE模式進行經(jīng)營。


企業(yè)采用VIE模式經(jīng)營的原因可能有以下幾種:


1、有利于獲得更多的融資。國內(nèi)上市門檻較高[2]且資本市場相對不夠成熟,導致諸如TMT行業(yè)這類具有輕資產(chǎn)且初期盈利較難的企業(yè)很難在境內(nèi)獲得融資[3],而采用VIE模式可以幫助企業(yè)獲得全球投資,以募集企業(yè)發(fā)展所需的足夠資金。


2、規(guī)避產(chǎn)業(yè)政策投資限制。部分行業(yè)屬于我國限制或禁止外商投資的行業(yè)范圍,受到了諸如《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》等一系列規(guī)范的嚴格限制,使得企業(yè)獲得外資投資和赴境外上市困難重重。


3、提升企業(yè)知名度。境外上市在一定程度可以提高企業(yè)知名度,加強企業(yè)競爭力,有利于企業(yè)拓展全球市場。隨著以阿里巴巴、騰訊等一批中國企業(yè)強勢崛起,全球融資、全球經(jīng)營、全球行銷已經(jīng)成為常態(tài),境內(nèi)上市并非這些本土企業(yè)上市唯一的選擇。


二、VIE模式及其架構


所謂VIE模式,是指境外的上市主體與境內(nèi)的業(yè)務運營實體相分離,境外上市主體通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)業(yè)務運營實體,而并非常規(guī)意義上的股權控制。VIE是美國的會計術語,F(xiàn)ASB(Financialaccounting standard board 美國財務會計準則委員會)2003年頒布了第46號解釋函中,提出了VIE的概念。依據(jù)該函,投資企業(yè)如果對某一實體擁有控制性權利(controlling financial Internet),且此經(jīng)濟利益并非借由多數(shù)投票權(majority voting Internet)而獲得,那么這樣的實體則被稱為VIE。由于該模式第一次由新浪創(chuàng)造性的使用,因此,VIE模式也被稱為“新浪模式”,該模式得到了國內(nèi)產(chǎn)業(yè)主管部門的支持,同時也一直成為國內(nèi)企業(yè)獲得外資投入并赴境外上市的一種選擇。


(一)VIE模式架構的搭建步驟


VIE模式架構的基本模式如下圖所示:


VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權策略構建


1、設立BVI公司(The British Virgin Islands,英屬維爾京群島)。境內(nèi)運營公司的國內(nèi)控股股東、投資人基于法律監(jiān)管、稅收優(yōu)惠等政策考慮,離岸公司的設立地通常為英屬維京群島,因為上述地域的公司法律制度較容易被國際主流證券市場監(jiān)管機構認可。


2、設立境外上市公司??紤]到外匯管制、貿(mào)易限制等條件,上市公司主體一般選擇注冊在開曼群島。由于開曼群島公司在股權結構、董事高管等信息披露要求比較高,受到國際主流證券交易所的認可。


3、設立WFOE公司(Wholly Foreign Owned Enterprise;外商投資企業(yè)/外商獨資企業(yè))。主要是基于股息紅利分配的考慮,避免中外股東潛在的利益沖突。當然,實踐中也有開曼公司先在香港設立一個特殊目的公司,再由香港公司設立WFOE公司,主要是考慮到香港與大陸之間存在最優(yōu)稅收優(yōu)惠協(xié)議,可以最大程度避稅,節(jié)省公司成本。


4、設立/重組境內(nèi)運營公司。境內(nèi)運營公司也可以成為VIE公司,需要獲得經(jīng)營業(yè)務所必須的牌照或許可證,主要承擔實際經(jīng)營業(yè)務,是公司利潤的重要來源。VIE公司需要把管理權、控制權集中在國內(nèi)控股股東身上。


(二)VIE模式的主要協(xié)議


VIE模式的關鍵在于通過簽署一系列VIE合同,而不是通過股權來控制境內(nèi)運營公司。實務中主要的控制協(xié)議形式有以下幾種:


1、運營控制類協(xié)議,主要包括資產(chǎn)運營協(xié)議、股東投票權代理協(xié)議和授權委托協(xié)議。主要目的是讓境外上市公司能夠間接控制境內(nèi)實體公司的決策機構,實質(zhì)效果是WFOE在不直接持有VIE公司股權的情況下,控制了公司的運營權。


2、利潤轉(zhuǎn)移類協(xié)議,主要包括管理、技術咨詢、項目委托等服務協(xié)議,商標、專利、域名等許可協(xié)議,以及股權質(zhì)押協(xié)議。主要目的是使得境內(nèi)公司以支付相關費用的形式將VIE公司的利潤支付給WFOE,實現(xiàn)了利潤轉(zhuǎn)移。


3、獨家期權協(xié)議,由開曼公司或WFOE與境內(nèi)控股股東簽訂,主要是為購買VIE股權預留通道,一旦中國法律允許外資進入相關行業(yè),則通過收購股權的方式實現(xiàn)控股,屬于質(zhì)押性質(zhì)的協(xié)議。


4、借款協(xié)議,由WFOE與VIE的股東簽訂。股東可以將相應借款以增資的方式注入VIE,為公司運營提供資金。該借款通常為多年的無息貸款,并有續(xù)展的可能。
 

三、VIE模式企業(yè)對于知識產(chǎn)權需求分析


VIE模式企業(yè)從設立之初,其業(yè)務模式必然面向全球競爭,其資本結構更為復雜,其公司治理要求更高,所以客觀上要求企業(yè)不僅要遵循市場經(jīng)濟規(guī)律開展經(jīng)營活動,而且要按照多個地域的法律準則來規(guī)范自己的經(jīng)營行為,更重要的是要善于利用成熟商業(yè)環(huán)境中的規(guī)則,在經(jīng)營自由與政策限制中尋找平衡,從而減少企業(yè)經(jīng)營業(yè)務中因不合規(guī)而導致的風險,為自身獲得競爭優(yōu)勢。


VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權需求可能來自于以下幾個方面:


(一)上市合規(guī)要求


在IPO視野下,審核部門更多關注的知識產(chǎn)權類型,包含專利、商標、專有技術、特許經(jīng)營權、域名等,如果是軟件企業(yè)還需要關注版權問題。這些知識產(chǎn)權直接關系到公眾對于擬上市企業(yè)的核心競爭優(yōu)勢、持續(xù)盈利能力等因素的判斷,因此對于VIE模式企業(yè)意義重大。


資本市場對于知識產(chǎn)權主要關注兩個方面問題:


1、發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或技術的取得或使用不得存在重大不利變化的風險;


2、完整披露與其業(yè)務相關的知識產(chǎn)權,以及該資產(chǎn)對于發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營的重要程度。


從風險防范方面,主要有以下方面:


1、競爭對手為阻止擬上市企業(yè)融資,遏制其發(fā)展,從而提出專利訴訟;


2、一些專利“獵手”利用擬上市企業(yè)因急于上市而希望盡快通過首次公開募股審查的心理,以專利侵權訴訟來逼迫這些企業(yè)選擇向他們支付更多的授權費用或?qū)で蠛徒狻?br/>


因此,企業(yè)要綜合各方面考慮,防范訴訟糾紛,當然更為關鍵的是,要重視核心業(yè)務相關技術的知識產(chǎn)權儲備和風險預警工作。


(二)協(xié)議控制要求


VIE模式下,境外上市主體與境內(nèi)運營實體是通過VIE協(xié)議作為連接點進行控制的,而非傳統(tǒng)意義的股權,單方解除一套設計精巧的協(xié)議控制結構安排并不容易,加之投資人和國內(nèi)控股股東具有利益一致性,通常也不會輕易出現(xiàn)違約風險,但這一切并不意味著以VIE協(xié)議為連接點的控制沒有風險。


VIE 控制協(xié)議從本質(zhì)上看是協(xié)議雙方意思自治下所構建的自由契約,風險的最大性在與合同是否有效,因此包含政策監(jiān)管、控股股東的道德水平、以及其他未知因素都可能會使協(xié)議無效或可撤銷或單方面違約。雖然 WFOE 可根據(jù)股權委托代理合同取代國內(nèi)控股股東行使其在境內(nèi)公司中的股東權利,但國內(nèi)控股股東仍可以境內(nèi)公司股東的名義隨時單方面解除股權委托代理合同,即使控股股東承擔了違約責任,但是投資方仍可能會失去對于VIE公司的控制權。這也是 VIE 協(xié)議控制模式相對于股權控制模式最大的缺陷,這一點在支付寶VIE事件的出現(xiàn)得以驗證。


因此,為了滿足控制控制公司的目的,將更多的無形資產(chǎn)尤其是知識產(chǎn)權控制在WFOE項下,成為了投資方的天然動機選擇。這種現(xiàn)象使得在TMT領域變得尤為重要。在這類商業(yè)模式里,公司最重要也許不一定是機器、廠房、土地等固定資產(chǎn),而是固化在知識產(chǎn)權上的無形資產(chǎn)。實務中WFOE與VIE公司之間簽署頻次比較高的管理、技術咨詢、項目委托等服務協(xié)議,使得這種動機得以變?yōu)楝F(xiàn)實。


根據(jù)我國《合同法》第十八章技術合同的規(guī)定[4],委托人與承攬人可以約定發(fā)明創(chuàng)造成果的歸屬。而根據(jù)VIE協(xié)議,完全可以要求類似協(xié)議中要求發(fā)明成果歸屬為委托方,從而實現(xiàn)VIE公司產(chǎn)出的知識產(chǎn)權得以轉(zhuǎn)移到WFOE。


(三)轉(zhuǎn)移定價要求


采用VIE模式的企業(yè),其內(nèi)部結構層級相對復雜,內(nèi)部會涉及比較多的關聯(lián)交易,通過關聯(lián)交易降低交易成本是現(xiàn)代企業(yè)的普遍做法,這也是VIE模式企業(yè)實現(xiàn)其經(jīng)營戰(zhàn)略的重要手段。通常情況下,VIE企業(yè)的利潤通過服務費或許可費的名義轉(zhuǎn)移到WFOE,進而轉(zhuǎn)移到境外上市主體。


由于許可費或服務費的定價具有較大的浮動性,因此,VIE架構內(nèi)的企業(yè)較容易操作成本和利潤,從而可能會有一定的稅務風險。目前,我國的轉(zhuǎn)移定價規(guī)則要求企業(yè)在同期資料和預約定價中對于無形資產(chǎn)的定價進行合理說明[5]。實務中,通過無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移定價從而進行稅收籌劃是較為常見的做法,一般從兩個角度著手:


1、利用企業(yè)間所得稅率及減免條件的差異,或者,企業(yè)可以享受到的地區(qū)優(yōu)惠政策差異,將利潤轉(zhuǎn)移到稅率低或可以減免稅的關聯(lián)企業(yè);


2、將盈利企業(yè)的利潤轉(zhuǎn)移到虧損企業(yè),實現(xiàn)整個架構層面企業(yè)稅負最小化。


因此,從知識產(chǎn)權布局層面,VIE模式企業(yè)需要考慮在相應經(jīng)營企業(yè)安排適當?shù)闹R產(chǎn)權以幫助企業(yè)獲得稅率優(yōu)惠的資質(zhì)。比如:《企業(yè)所得稅法》規(guī)定,高新技術企業(yè)減免15%企業(yè)所得稅。[6]雙軟企業(yè)享受從盈利年度起“兩免三減半”“五免五減半”以及適用10%的稅率等。[7]


知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)移定價的核心問題是如何定價,因為VIE模式下無形資產(chǎn)關聯(lián)交易主要涉及的是商標、專利等知識產(chǎn)權、域名、專有技術許可等,影響其定價因素較為復雜。首先,知識產(chǎn)權具有單一性、專有性特點,沒有市場統(tǒng)一價格可以參考,定價與估值均存在較大浮動性和差異性,較難精確計量。其次,知識產(chǎn)權只在關聯(lián)企業(yè)內(nèi)部交易,針對單一的主體,專用型較強,一遍較難在外部選擇到符合可比性的參照。


因此,VIE模式企業(yè)在做知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)移定價的時候需要尤其慎重,以避免或降低稅務風險。


(四)實際業(yè)務經(jīng)營要求


雖然投資方有動機要求知識產(chǎn)權所有權與VIE企業(yè)實際經(jīng)營分離,實務中也可以通過許可的方式將許可VIE公司使用。但是,企業(yè)實際業(yè)務經(jīng)營中對于知識產(chǎn)權歸屬也有特殊需求,需要按照該行業(yè)具體經(jīng)營模式,提前做好知識產(chǎn)權在主體之間的籌劃安排。


以TMT行業(yè)中手機業(yè)務中對于商標的需求為例,如果企業(yè)確定從事手機的生產(chǎn)、研發(fā)、銷售業(yè)務,實務中從生產(chǎn)、入網(wǎng)、銷售等多個環(huán)節(jié)都有特殊的要求。


首先,企業(yè)如果從事生產(chǎn)手機的義務前提是需要營業(yè)范圍中有手機研發(fā)、生產(chǎn)字樣,而營業(yè)范圍變更則需要有一系列前置審批條件。例如工信部關于手機產(chǎn)企業(yè)資質(zhì)的相關政策,要求1、公司注冊資金大于等于2000萬;2、營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍必須明確標示:手機或移動電話機的研發(fā)、生產(chǎn)、銷售;3、必須有ISO9000認證;4、必須有商標;5、ISO證書和營業(yè)執(zhí)照地址必須相同;6、營業(yè)執(zhí)照公司名稱和商標使用權公司名稱必須相同。


其次,企業(yè)市場營銷的開展是多個層面的,除了傳統(tǒng)線下市場,互聯(lián)網(wǎng)線上市場也越來越重要。如果企業(yè)希望在天貓或京東這樣的線上商城開辦網(wǎng)上店鋪的話,則需要滿足這些企業(yè)的要求。例如,天貓商城對于企業(yè)入駐除了要求提供常規(guī)營業(yè)執(zhí)照等材料以外,還要求提供品牌資質(zhì)材料。如果是自有商標,需要提供由國家商標總局頒發(fā)的商標注冊證或商標注冊申請受理通知書;如果是許可授權,則需要獨占授權書。[8]而通常獲得國家商標總局發(fā)放的商標受理通知書平均時間為4個月,獲得商標授權證書平均時間為9個月。


因此,企業(yè)需要較早的做好商標申請或許可授權的前置手續(xù),才能保證企業(yè)運營獲得正常展開。


四、VIE模式企業(yè)知識產(chǎn)權策略應對建議


知識產(chǎn)權策略作為企業(yè)經(jīng)營管理的重要組成部分之一,在企業(yè)經(jīng)營戰(zhàn)略中應具有非常重要的地位。因此,充分考慮知識產(chǎn)權管理與VIE模式治理結構的要求,是企業(yè)在進行知識產(chǎn)權策略構建時,需要重點考慮的問題。針對于此,結合VIE模式企業(yè)實際經(jīng)營狀況,本文提出“三位一體”知識產(chǎn)權策略構建思想:


(1)保障性:VIE模式企業(yè)知識產(chǎn)權構建應服從于VIE協(xié)議整體要求,應當服務于企業(yè)整體業(yè)務發(fā)展戰(zhàn)略,保障公司業(yè)務安全,構建企業(yè)核心競爭力。


(2)平衡性:VIE模式企業(yè)知識產(chǎn)權構建應著重平衡國內(nèi)控股股東與投資人之間利益訴求,應協(xié)調(diào)各方力量,最優(yōu)化的實現(xiàn)知識產(chǎn)權資產(chǎn)價值。


(3)前瞻性: VIE模式企業(yè)知識產(chǎn)權構建應聚焦企業(yè)未來發(fā)展趨勢,做好提前時間上和空間上的整體考量,以盡量避免企業(yè)經(jīng)營與最終上市過程中可能遇到風險。


在“三位一體”的指導思想下,從知識產(chǎn)權的布局策略、風險防范和運營策略三個方面提出如下VIE模式企業(yè)知識產(chǎn)權策略應對建議。


(一)知識產(chǎn)權布局策略


知識產(chǎn)權布局尚無固定統(tǒng)一模式,企業(yè)需要根據(jù)所處行業(yè)競爭特點、市場競爭地位、自身擁有資源、投資人關系等角度開展知識產(chǎn)權布局配置工作。一般根據(jù)知識產(chǎn)權歸屬權的不同,大致可以分為三種情況:放置于VIE公司、放置于WFOE公司、放置于開曼公司。這三種形式的優(yōu)劣勢分析如下表所示:


VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權策略構建


以上三種知識產(chǎn)權資產(chǎn)放置形式在實務中均有企業(yè)采用,也各自在企業(yè)發(fā)展中發(fā)揮了重要的作用。企業(yè)可以根據(jù)自身情況,結合上述因素以及其他例如政府項目、申請國家高新資質(zhì)等因素合理安排資產(chǎn)配置,以期靈活處理,保障主營業(yè)務需要。


另外,VIE模式企業(yè)普遍比較年輕且高速發(fā)展,知識產(chǎn)權布局往往滯后于市場發(fā)展,其中很重要的原因是,員工不愿做不想做不會做知識產(chǎn)權。知識產(chǎn)權作為一種智力活動成果具有獨特的性質(zhì) ,只有建立良好的激勵機制,企業(yè)智力成果才能不斷地產(chǎn)生。企業(yè)的職務發(fā)明激勵機制通常采取物質(zhì)激勵與精神激勵相結合的方法 ,應該鼓勵全體職工積極參與企業(yè)知識產(chǎn)權優(yōu)勢的創(chuàng)建。


激勵機制核心是企業(yè)應該構建一個健康的價值交換體系,讓員工會做、想做、值得做知識產(chǎn)權。獎勵條件應設計合理, 既不能過高, 讓員工感覺高不可攀, 又不能將條件定得過低達不到促進技術進步的目的;同時,應該考慮及時性和長期性問題,獎勵不及時相當于不獎勵,獎勵過于早期又會影響長期貢獻意愿。


作者供職的企業(yè)在此方面有一些實踐。達闥科技是一家成立于2015年的VIE模式企業(yè),公司成立之初就創(chuàng)立了一項發(fā)明獎勵制度叫做PPP(Patent Partnership Plan,專利合伙人計劃),這項計劃的其主要目的是:為了充分發(fā)揮公司員工職務發(fā)明的積極性和創(chuàng)造性,迅速積累和保護無形資產(chǎn),促進無形資產(chǎn)價值發(fā)揮,提高專利質(zhì)量及工作效率,適用于公司全體在職員工的職務發(fā)明創(chuàng)造。該計劃核心內(nèi)容包含:包含職務發(fā)明獎勵、高質(zhì)量專利獎勵、專利運用獎勵等。該計劃在全公司實施以來,已累計申請專利300多項。


(二)知識產(chǎn)權風險防范


企業(yè)常規(guī)知識產(chǎn)權風險防范已有較多學者文章討論,本文在這一點上,重點關注與員工流動相關的知識產(chǎn)權風險防范。目前,VIE公司多集中于TMT行業(yè),普遍特點是公司初創(chuàng)、人才流動率高、人才比重大。根據(jù)管理學上二八原則,公司的80%的業(yè)績是20%的核心員工創(chuàng)造的,而這20%的員工就是核心員工,他們對企業(yè)來說不僅至關重要,而且不可或缺。核心員工離職或被挖角,對企業(yè)的危害是顯而易見的。


針對員工的知識產(chǎn)權管理主要應考慮三個方面:1、勞動合同管理;2、商業(yè)秘密管理;3、知識產(chǎn)權管理。


2013年頒布的《企業(yè)知識產(chǎn)權管理規(guī)范》由國家知識產(chǎn)權局起草制定,是我國首部企業(yè)知識產(chǎn)權管理國家標準。其中,第6.1章的人力資源管理中[9],已經(jīng)全面闡述了知識產(chǎn)權角度應該注意的管理策略,VIE模式企業(yè)可以參考并在對應管理環(huán)節(jié)中實現(xiàn)嵌入。


(三)知識產(chǎn)權運營策略


知識產(chǎn)權策略的最終目的是依靠知識產(chǎn)權創(chuàng)造利潤。尤其是對于VIE模式企業(yè)而言,創(chuàng)新和權利化過程中需要投入巨大的資金和精力,當技術成果最終獲得授權保護后,企業(yè)必須考慮怎么樣依靠這些技術來創(chuàng)造更高的價值,從而彌補先期研發(fā)的投入,甚至創(chuàng)造更豐厚的利潤。另一方面,根據(jù)VIE協(xié)議要求,VIE企業(yè)的利潤通過知識產(chǎn)權許可費的名義轉(zhuǎn)移到WFOE,進而轉(zhuǎn)移到境外上市主體。


因此,VIE模式企業(yè)的知識產(chǎn)權運營需要重點考慮以下兩個角度:


1、內(nèi)部運營


VIE模式企業(yè)的集團公司內(nèi)部運營可以包括以下幾種:知識產(chǎn)權許可、知識產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓、知識產(chǎn)權入股、知識產(chǎn)權質(zhì)押融資。這幾種模式是對知識產(chǎn)權交換價值的利用。企業(yè)應當根據(jù)具體情況、經(jīng)營策略、商業(yè)機會等選擇合適的模式。


2、外部運營


外部運營的可行性策略包括:


阻礙供貨型:阻礙供貨型的運用策略,實質(zhì)上是通過知識產(chǎn)權優(yōu)勢,阻礙競爭對手的供貨,從而起到影響產(chǎn)業(yè)發(fā)展、獲得競爭優(yōu)勢、體現(xiàn)研發(fā)價值等目的。


產(chǎn)品/業(yè)務推廣型:是利用企業(yè)的知識產(chǎn)權,加速對產(chǎn)品、業(yè)務的推廣,從而實現(xiàn)公司整體戰(zhàn)略目的。


降低成本型:此類知識產(chǎn)權運用策略主要目的是利用知識產(chǎn)權,降低企業(yè)的采購成本。


直接許可型:這一模式下,企業(yè)直接對外進行許可,是一種較為傳統(tǒng)的運用方式。
   

五、VIE模式企業(yè)在知識產(chǎn)權方面需要關注的幾個其他問題


VIE模式企業(yè)還需要考慮到其他一些角度的問題,本文暫時考慮作為開放性的問題提出來。


(一)知識產(chǎn)權的財務處理問題


VIE模式企業(yè)由于同時考慮中國、美國甚至香港等地公司制度及財務制度要求,較一般企業(yè)又會面臨更多考量因素。


例如:知識產(chǎn)權在會計上的如何進行界定和核算,如何計入成本或者費用?如何進行知識產(chǎn)權的會計核算,更好的幫助公司高管和投資人準確及時的了解公司經(jīng)營現(xiàn)狀,更好的進行下階段的計劃和決策?


(二)知識產(chǎn)權的成本控制問題


知識產(chǎn)權布局不應回避的成本問題,優(yōu)質(zhì)的知識產(chǎn)權布局伴隨的一般是費用的消耗。


是否已經(jīng)有效分析知識產(chǎn)權成本構成與特征?如何有效降低知識產(chǎn)權布局成本?企業(yè)知識產(chǎn)權管理是否考慮引入戰(zhàn)略成本思想?如何做到知識產(chǎn)權投入的研發(fā)理性、布局節(jié)制、維護有方、運營得利、各方共贏?


(三)知識產(chǎn)權的全球化策略問題


VIE企業(yè)的知識產(chǎn)權需要全球化,很難想象一家去納斯達克上市的企業(yè),美國專利布局數(shù)量為零。那么,如何有效獲取內(nèi)部資源開展海外專利布局?如何有效獲得能為企業(yè)增強競爭優(yōu)勢的海外專利資產(chǎn)?如何控制考慮知識產(chǎn)權全球布局的時間、空間、節(jié)奏、成本等因素?


綜合以上論述,VIE模式正在被越來越多的外向型企業(yè)采用,而且在監(jiān)管政策沒有變化之前,一段時期內(nèi)還將存續(xù)。只有充分理解VIE協(xié)議控制要求,合理進行知識產(chǎn)權策略構建,讓知識產(chǎn)權為VIE模式企業(yè)更多的發(fā)揮積極作用,這對企業(yè)經(jīng)營者以及企業(yè)內(nèi)部的知識產(chǎn)權管理決策者都是一個新的挑戰(zhàn)。


注釋:

[1]該數(shù)據(jù)引自《VIE架構境外間接上市稅法問題研究》,郝利軍、李剛著。

[2]根據(jù)證監(jiān)會1999年發(fā)布的《關于企業(yè)申請境外上市有關問題的通知》規(guī)定,公司申請境外上市的條件是:(一)符合我國有關境外上市的法律、法規(guī)和規(guī)則。

(二)籌資用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策及國家有關固定資產(chǎn)投資立項的規(guī)定。

(三)凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣,過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣,并有增長潛力,按合理預期市盈率計算,籌資額不少于5000萬美元。

(四)具有規(guī)范的法人治理結構及較完善的內(nèi)部管理制度,有較穩(wěn)定的高級管理層及較高的管理水平。

(五)上市后分紅派息有可靠的外匯來源,符合國家外匯管理的有關規(guī)定。

(六)證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

[3]根據(jù)證監(jiān)會2009年發(fā)布的《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》,創(chuàng)業(yè)板上市的主要標準是:發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票應當符合下列條件:

(一)發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的,持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算;

(二)最近兩年連續(xù)盈利,最近兩年凈利潤累計不少于一千萬元;或者最近一年盈利,最近一年營業(yè)收入不少于五千萬元。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù);[1]

(三)最近一期末凈資產(chǎn)不少于二千萬元,且不存在未彌補虧損;

(四)發(fā)行后股本總額不少于三千萬元。第十二條發(fā)行人的注冊資本已足額繳納,發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。

[4]《合同法》第三百三十九條委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當事人另有約定的以外,申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權的,委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權的,委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。

第三百四十條合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當事人另有約定的以外,申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有。當事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權的,其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。

第三百四十一條委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術秘密成果的使用權、轉(zhuǎn)讓權以及利益的分配辦法,由當事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,當事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權利,但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前,將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。

[5]2009年,國家稅務總局發(fā)布的關于印發(fā)《特別納稅調(diào)整實施辦法(試行)》的通知。

第十條關聯(lián)交易主要包括以下類型:(二)無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和使用,包括土地使用權、版權(著作權)、專利、商標、客戶名單、營銷渠道、牌號、商業(yè)秘密和專有技術等特許權,以及工業(yè)品外觀設計或?qū)嵱眯滦偷裙I(yè)產(chǎn)權的所有權轉(zhuǎn)讓和使用權的提供業(yè)務;

其中,第十一條、十四條等也進行了較為詳細的規(guī)定。

[6]《企業(yè)所得稅法》第28條

[7]《關于進一步鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展企業(yè)所得稅政策的通知》規(guī)定,

一、集成電路線寬小于0.8微米(含)的集成電路生產(chǎn)企業(yè),經(jīng)認定后,在2017年12月31日前自獲利年度起計算優(yōu)惠期,第一年至第二年免征企業(yè)所得稅,第三年至第五年按照25%的法定稅率減半征收企業(yè)所得稅,并享受至期滿為止。

二、集成電路線寬小于0.25微米或投資額超過80億元的集成電路生產(chǎn)企業(yè),經(jīng)認定后,減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅,其中經(jīng)營期在15年以上的,在2017年12月31日前自獲利年度起計算優(yōu)惠期,第一年至第五年免征企業(yè)所得稅,第六年至第十年按照25%的法定稅率減半征收企業(yè)所得稅,并享受至期滿為止。

三、我國境內(nèi)新辦的集成電路設計企業(yè)和符合條件的軟件企業(yè),經(jīng)認定后,在2017年12月31日前自獲利年度起計算優(yōu)惠期,第一年至第二年免征企業(yè)所得稅,第三年至第五年按照25%的法定稅率減半征收企業(yè)所得稅,并享受至期滿為止。

四、國家規(guī)劃布局內(nèi)的重點軟件企業(yè)和集成電路設計企業(yè),如當年未享受免稅優(yōu)惠的,可減按10%的稅率征收企業(yè)所得稅。

[8]參見https://pages.tmall.com/wow/seller/act/investment-promotion?spm=a223k.8006297.6107009570.6.18a5d8e4LzVKmd&acm=lb-zebra-14053-462070.1003.4.557679&scm=1003.4.lb-zebra-14053-462070.OTHER_14472763668712_557679#7:14中關于品牌資質(zhì)列表。

[9]《企業(yè)知識產(chǎn)權管理規(guī)范》

6.1.4  教育與培訓組織開展知識產(chǎn)權教育培訓,包括以下內(nèi)容:

a)規(guī)定知識產(chǎn)權工作人員的教育培訓要求,制定計劃并執(zhí)行;

b)組織對全體員工按業(yè)務領域和崗位要求進行知識產(chǎn)權培訓,并形成記錄;

c)組織對中、高層管理人員進行知識產(chǎn)權培訓,并形成記錄;

d)組織對研究開發(fā)等與知識產(chǎn)權關系密切的崗位人員進行知識產(chǎn)權培訓,并形成記錄。

6.1.4入職

對新入職員工進行適當?shù)闹R產(chǎn)權背景調(diào)查,以避免侵犯他人知識產(chǎn)權;對于研究開發(fā)等與知識產(chǎn)權關系密切的崗位,應要求新入職員工簽署知識產(chǎn)權聲明文件。

6.1.5離職

對離職的員工進行相應的知識產(chǎn)權事項提醒;涉及核心知識產(chǎn)權的員工離職時,應簽署離職知識產(chǎn)權協(xié)議或執(zhí)行競業(yè)限制協(xié)議。



發(fā)布:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)

作者:王振凱  達闥科技有限公司

供稿:中國企業(yè)知識產(chǎn)權研究院

編輯:IPRdaily趙珍          校對:IPRdaily縱橫君


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