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專利權(quán)出資，是指專利權(quán)資本化過程中將合法有效的專利權(quán)作為資本與資金共同投資入股，使專利權(quán)成為公司非貨幣出資的一部分，以換取公司成立時或者是公司增發(fā)新股時的股份的行為。在促進創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)的今天，專利權(quán)出資作為一種非常重要的出資方式，仍然存在很多沒有解決的難題，導(dǎo)致企業(yè)創(chuàng)新存在嚴重障礙。
專利權(quán)使用權(quán)出資權(quán)應(yīng)予認可
現(xiàn)行《公司法》第27條確定了“知識產(chǎn)權(quán)”可以作為一種出資方式。據(jù)此，以專利所有權(quán)向公司出資是毫無疑義的，而專利使用權(quán)是否可以出資，規(guī)定則尚不明確。
對此，存在三種不同的觀點。第一種是反對說。其觀點認為：（1）專利使用權(quán)是以專利權(quán)作為客體的債權(quán)而非專利權(quán)本身，以債權(quán)作為投資入股的客體沒有法律依據(jù)。（2）專利使用權(quán)出資違背了公司資本維持原則。如果專利權(quán)的期限短于公司存續(xù)的期限，相當于出資人抽回出資。（3）認為對公司承擔債務(wù)帶來不良影響。
第二種是贊成說。其觀點認為：（1）公司法規(guī)定只是對專利技術(shù)、非專利技術(shù)作為股東出資的原則上的確認，只要求將知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)予以轉(zhuǎn)移，并未明確要求將所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移。（2）合同法規(guī)定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓的標的并非限于所有權(quán)，還包括申請權(quán)與使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而且知識產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)是可以估價的，也可以由他人實施。
第三種是折衷說。其觀點認為：應(yīng)允許以部分類型的專利使用權(quán)（即專利技術(shù)的獨占使用權(quán)）向公司出資。由于專利技術(shù)的獨占使用權(quán)在實際使用效果上與技術(shù)所有權(quán)無異，只有被許可人獨家使用，有別于通過其他方式以專利技術(shù)的使用權(quán)向公司出資。[1]
在實踐中，專利使用權(quán)能否出資也存在較大的爭議。各省先后出臺了相關(guān)規(guī)定，也存在制度差異。比如，湖南省科技廳與河南省知識產(chǎn)權(quán)局，就聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于支持以專利使用權(quán)出資登記注冊公司的若干規(guī)定》，規(guī)定指出，專利使用權(quán)是專利權(quán)人使用該項專利應(yīng)用于生產(chǎn)并獲得收益的權(quán)利，屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇。專利使用權(quán)出資是將其作為資本進行投資，與資金投資方提供的資金共同投資入股。除了湖南省以外，江蘇省，浙江省等多地都可以進行專利權(quán)出資。而深圳等地區(qū)則不允許以專利權(quán)使用權(quán)進行出資。
其實，專利使用權(quán)本身是一種財產(chǎn)，面對專利權(quán)交易日益發(fā)達趨勢，專利權(quán)利用到了“極致”，專利所有權(quán)逐漸被“虛化”，專利使用權(quán)開始更為重要。因此，允許專利使用權(quán)出資，才能減少企業(yè)創(chuàng)新的掣肘，真正激發(fā)創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
《公司法》第27條2款規(guī)定：“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?/p>
由此可見，專利權(quán)出資應(yīng)當評估作價，確認其價值。問題在于，在實踐中，專利權(quán)出資是否需要專業(yè)評估機構(gòu)出具評估報告，則值得探討。
長期以來，我們把公司出資作為一種資本信用，強調(diào)保護債權(quán)人的利益。實際上，在公司法由“管制”向“自由”轉(zhuǎn)變的今天，在“資本信用”轉(zhuǎn)向“資產(chǎn)信用”背景下，出資本身已變得不那么重要。只要債權(quán)人和股東對專利認可，就意味著他們愿意承受技術(shù)帶來的風(fēng)險，尤其對于創(chuàng)業(yè)公司，投資風(fēng)險的承擔變得尤為重要。
也就是說，只要股東和債權(quán)人對價值予以了認可，不必強制要求評估報告或者履行驗資程序。
比如，《北京市工商行政管理局關(guān)于簡化工商登記程序優(yōu)化準入服務(wù)意見的實施細則》第4條中就規(guī)定“以非貨幣資產(chǎn)出資，申請實收資本變更登記時，其提交的驗資證明中載明了評估內(nèi)容，并確認了財產(chǎn)價值和財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的，不再要求提交評估報告。”
但是，這一實施細則是在新公司法出臺之前，還是要求了驗資證明。而新公司法刪去了原公司法的第二十九條驗資程序的規(guī)定，表明公司設(shè)立不再需要經(jīng)過驗資程序。
在這種情況下，專利權(quán)出資既不需要驗資證明，也不需要評估報告。
專利權(quán)是一種很特殊的權(quán)利，技術(shù)飛速發(fā)展的今天，專利生命周期呈縮短趨勢，其自身價值也會不斷衰竭。在這種情況下，如果專利價值減損，股東應(yīng)承擔何種責(zé)任，就值得探討。
一種觀點是無過錯說，即只要知識產(chǎn)權(quán)出資縮水，該出資股東就需承擔補足責(zé)任， 其他股東承擔連帶責(zé)任，而無論其出資時是否具有主觀過錯。
另一種觀點是過錯說，只要知識產(chǎn)權(quán)出資股東按照法定程序出資， 經(jīng)過作價評估，即使公司成立后出資價值隨時間移轉(zhuǎn)迅速或緩慢地貶值，無主觀過錯就無需承擔補足責(zé)任,其他股東的連帶責(zé)任自然也免除。[2]
其實，專利權(quán)價值減損是一種常態(tài)。無過錯說是法定資本制下一種產(chǎn)物，強調(diào)對股東及債權(quán)人的出資責(zé)任。隨著公司法的發(fā)展，法定資本制早已式微，過分強調(diào)出資對債權(quán)人責(zé)任已無必要。
對專利價值，股東、債權(quán)人專利自有價值判斷，通過協(xié)議約束，可以有效解決價值減損風(fēng)險，不需要法律強制規(guī)定補繳責(zé)任。
“公司資本不過是公司成立時注冊登記的一個抽象的靜止的數(shù)額，而絕不是公司任何時候都擁有的全部資產(chǎn)?！盵3]說白了，在創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)的背景下，過分強調(diào)初始出資沒有意義。創(chuàng)新是以企業(yè)家為主體的商業(yè)活動，對技術(shù)階值及前景的評估，不是評估機構(gòu)的“紙面規(guī)則”，而是一種“市場預(yù)判”，只要股東和債權(quán)人愿意認可這種出資，法律就沒有必要作強制性干預(yù)。
[1] 羅芳，陶甄：《以專利使用權(quán)向公司出資問題的法律分析》，載《湖北職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報》，2015年，第3期。
[2] 余婧：知識產(chǎn)權(quán)出資的若干問題研究，載《人民司法》2010年第8期。
[3] 趙旭東：《從資本信用到資產(chǎn)信用》，載《法學(xué)研究》．2003年第5期。
來源：蘭臺知識產(chǎn)權(quán)團隊
作者：張博 蘭臺知識產(chǎn)權(quán)團隊律師
編輯：IPRdaily.cn LoCo
校對：IPRdaily.cn 縱橫君
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